Февраля 2013 года протокольным решением Президиума ФАС России N 8 был утвержден перечень из 20 лучших дел территориальных органов ФАС России 2012 года. 45 страница

IV. После полного и всестороннего рассмотрения обстоятельств дела, изучив все имеющиеся доказательства, заслушав доводы сторон, Комиссия пришла к следующим выводам.

1. Действия ОАО "БелАЗ" по изданию и рассылке писем в адреса организаций-потребителей с указанием необходимости осуществления закупки продукции у конкретных дилеров, которым ОАО "БелАЗ" предоставило такое право, в том числе путем оформления письменных разрешений, направлены на координацию экономической деятельности независимых хозяйствующих субъектов и привели к разделу товарного рынка по территориальному принципу, а также по составу продавцов и покупателей, что, в свою очередь, привело к устранению конкуренции между предприятиями дилерской сети.

В соответствии с пунктом 14 статьи 4 Закона о защите конкуренции координацией экономической деятельности является согласование действий хозяйствующих субъектов третьим лицом, не входящим в одну группу лиц ни с одним из таких хозяйствующих субъектов и не осуществляющих деятельность на одном товарном рынке, на котором осуществляется согласование действий хозяйствующих субъектов.

В соответствии с частью 5 статьи 11 Закона о защите конкуренции физическим лицам, коммерческим организациям и некоммерческим организациям запрещается осуществлять координацию экономической деятельности хозяйствующих субъектов, если такая координация приводит к любому из последствий, которые указаны в частях 1 - 3 указанной статьи, которые не могут быть признаны допустимыми в соответствии со статьями 12 и 13 Закона о защите конкуренции или которые не предусмотрены федеральными законами, в частности, если такие действия приводят или могут привести к отказу от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями (заказчиками), а также разделу товарного рынка по территориальному принципу, составу продавцов и покупателей (заказчиков).

На основании изложенного Комиссия пришла к выводу о том, что действия ОАО "БелАЗ" по изданию и рассылке писем в адрес организаций-потребителей (не входящим в одну группу с ОАО "БелАЗ" согласно статье 9 Закона о защите конкуренции) с указанием необходимости осуществления закупки продукции у конкретных дилеров нарушают запреты, установленные частью 5 статьи 11 Закона о защите конкуренции.

При этом указанные действия ОАО "БелАЗ" не могут быть признаны допустимыми в соответствии со статьями 12 и 13 Закона о защите конкуренции.

2. В связи с тем что ЗАО "КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС" участвовало в тендерах на поставку продукции для предприятий ОАО "ОГК-6" и ОАО "НЛМК" и несмотря на условия Договора и письменные указания, ОАО "БелАЗ" осуществляло поставку продукции за пределы подведомственной территории без согласования с ОАО "БелАЗ", Комиссия не установила в рассматриваемых действиях ЗАО "ТД "БелАЗ" и ЗАО "КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС" факты нарушения части 4 статьи 11 Закона о защите конкуренции ввиду неисполнения соответствующих условий Договора.

Также Комиссией не выявлены доказательства, подтверждающие возможные факты согласования цены перепродажи продукции между ОАО "БелАЗ", ЗАО "ТД "БелАЗ" и ЗАО "КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС", в связи с чем факты нарушения части 2 статьи 11 Закона о защите конкуренции в действиях указанных лиц Комиссией не установлены.

3. ОАО "БелАЗ" является производителем продукции, ЗАО "ТД БелАЗ" является дистрибьютором ОАО "БелАЗ" в России, а ЗАО "КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС" дилером последнего, в этой связи Комиссия пришла к выводу о том, что указанные хозяйствующие субъекты не могут являться конкурентами по отношению друг к другу.

Отдельные поставки Продукции, осуществленные ОАО "БелАЗ" и ЗАО "ТД "БелАЗ" напрямую потребителям, являлись разовыми и были осуществлены преимущественно в период развертывания дилерской сети на территории Российской Федерации. В этой связи Комиссия пришла к выводу об отсутствии в действиях указанных лиц фактов нарушения части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции.

Учитывая изложенное, руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 - 4 статьи 41, пункта 2 части 1 статьи 48, частью 1 статьи 49 Закона о защите конкуренции, Комиссия

решила:

1. Прекратить рассмотрение дела N 111/132-11 в отношении ОАО "БелАЗ", ЗАО "Торговый дом БелАЗ" и ЗАО "КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС" по части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции на основании пункта 2 части 1 статьи 48 Закона о защите конкуренции в связи с отсутствием в действиях ОАО "БелАЗ", ЗАО "Торговый дом БелАЗ" и ЗАО "КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС" нарушения части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции.

2. Прекратить рассмотрение дела N 111/132-11 в отношении ЗАО "Торговый дом БелАЗ" и ЗАО "КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС" по части 2, 4 статьи 11 Закона о защите конкуренции, на основании пункта 2 части 1 статьи 48 Закона о защите конкуренции в связи с отсутствием в действиях ЗАО "Торговый дом БелАЗ" и ЗАО "КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС" нарушения части 2, 4 статьи 11 Закона о защите конкуренции.

3. Признать ОАО "БелАЗ" нарушившим часть 5 статьи 11 Закона о защите конкуренции в части осуществления координации деятельности независимых хозяйствующих субъектов, которая привела к последствиям, указанным в пункте 5 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции

4. Выдать ОАО "БелАЗ" предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства путем отмены разосланных писем в адрес организаций-потребителей с указанием необходимости осуществления закупки продукции ОАО "БелАЗ" у конкретных дилеров, которым ОАО "БелАЗ" предоставил такое право.

Судебные акты

4.3. ОАО "РЖД"

Краткое описание дела

Решение антимонопольного органа

Решение

по делу N 110/79-11

г. Москва

Резолютивная часть решения оглашена 18 января 2012 г.

В полном объеме решение изготовлено 18 января 2012 г.

Комиссия Федеральной антимонопольной службы по рассмотрению дела N 110/79-11 о нарушении антимонопольного законодательства в составе: Председателя Комиссии А.Б. Кашеварова - заместителя руководителя ФАС России; членов Комиссии: М.А. Овчинникова - начальника Управления контроля промышленности и оборонного комплекса, А.Г. Сушкевича - начальника Аналитического управления, А.А. Грешнева - заместителя начальника Управления контроля промышленности и оборонного комплекса, В.М. Горшкова - заместителя начальника отдела машиностроения и оборонно-промышленного комплекса Управления контроля промышленности и оборонного комплекса, Д.С. Чуклинова - заместителя начальника отдела машиностроения и оборонно-промышленного комплекса Управления контроля промышленности и оборонного комплекса, Ю.И. Шиян - ведущего специалиста-эксперта отдела правовой экспертизы Правового управления (далее - Комиссия),

в присутствии:

представителей заявителя ЗАО "ТрансКатКабель": генерального директора Долеско Михаила Владимировича (протокол заседания Совета Директоров от 31.10.2011 N 20); Юхнюка Игоря Ивановича (доверенность от 20.05.2011 N б/н), Гладуна Евгения Юрьевича (доверенность от 01.06.2011 N б/н);

представителя заинтересованного лица ЗАО "ТРАНСКАТ": Кузнецовой Татьяны Сергеевны (доверенность от 10.01.2012 N 45);

представителей ответчика ОАО "РЖД": Кожевникова Сергея Валерьевича (доверенность от 13.12.2011 N 9-ДП), Глущенко Игоря Анатольевича (доверенность от 15.06.2011 N 603-ДП),

рассмотрев дело N 110/79-11 по признакам нарушения ОАО "РЖД" (107174, Москва, ул. Новая Басманная, д. 2) части 1 статьи 10 и части 3 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) (в редакции, действовавшей до вступления в силу Федерального закона от 06.12.2011 N 401-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О защите конкуренции" и отдельные законодательные акты Российской Федерации"),

установила:

I. 2 февраля 2011 года в ФАС России поступило заявление ЗАО "ТрансКатКабель" (далее также - Заявитель), указывающее на признаки нарушения антимонопольного законодательства в действиях ОАО "РЖД", выразившихся в препятствовании ЗАО "ТрансКатКабель" осуществлению хозяйственной деятельности на рынках несущего троса и контактных проводов (далее - заявление).

ЗАО "ТрансКатКабель" является производителем несущего троса, контактных медных и контактных бронзовых проводов, используемых для нужд ОАО "РЖД".

Из заявления следует, что ОАО "РЖД" в 2009 - 2010 гг. разослало ряд телеграмм (от 23.10.2009 N ЦЭТ-29/35, от 23.12.2009 N 21928, от 07.06.2010 N ЦЭт-29/26) своим структурным подразделениям и независимым хозяйствующим субъектам, в том числе своим подрядным организациям, с требованием не закупать продукцию ЗАО "ТрансКатКабель".

При том до этого момента ЗАО "ТрансКатКабель" весь объем (до 100%) несущего троса, а также около 90% объема медного контактного провода реализовывало для целей строительства и/или капитального ремонта железнодорожных путей в интересах ОАО "РЖД" (его дочерних и зависимых обществ).

В заявлении ЗАО "ТрансКатКабель" указывает на то, что после направления ОАО "РЖД" соответствующих телеграмм произошло резкое сокращение объемов производства и реализации продукции ЗАО "ТрансКатКабель".

По результатам рассмотрения заявления ЗАО "ТрансКатКабель" ФАС России возбуждено дело N 110/79-11 по признакам нарушения ОАО "РЖД" части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции (Приказ ФАС России от 18.04.2011 N 287) (в редакции, действовавшей до вступления в силу Федерального закона от 06.12.2011 N 401-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О защите конкуренции" и отдельные законодательные акты Российской Федерации").

Согласно Определению от 11.11.2011 N АК/41861 об отложении рассмотрения дела N 110/79-11 Комиссия определила считать дело N 110/79-11 возбужденным в отношении ОАО "РЖД" также по признакам нарушения части 3 статьи 11 Закона о защите конкуренции (в редакции, действовавшей до вступления в силу Федерального закона от 06.12.2011 N 401-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О защите конкуренции" и отдельные законодательные акты Российской Федерации").

Федеральным законом от 06.12.2011 N 401-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О защите конкуренции" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" внесены изменения в статью 11 Закона о защите конкуренции.

Так, согласно части 5 статьи 11 Закона о защите конкуренции физическими лицами, коммерческими организациями и некоммерческими организациями запрещается осуществлять координацию экономической деятельности хозяйствующих субъектов, если такая координация приводит к любому из последствий, которые указаны в частях 1 - 3 статьи 11 Закона о защите конкуренции, которые не могут быть признаны допустимыми в соответствии со статьями 12 и 13 данного Федерального закона или которые не предусмотрены федеральными законами.

II. В ходе рассмотрения дела N 110/79-11 о нарушении антимонопольного законодательства Комиссией установлено следующее.

ОАО "РЖД" является крупнейшим потребителем несущего троса и медных контактных проводов, а также единственным потребителем бронзовых контактных проводов. Данная продукция используется при строительстве и реконструкции железнодорожных путей. При этом ОАО "РЖД" (его дочерние и/или зависимые общества), как правило, самостоятельно не осуществляют закупку контактных и несущих проводов, а нанимают независимые подрядные организации (согласно письму ОАО "РЖД" от 06.10.2011 N ЦЮт-11/1047 - более 500 таких организаций), которые выполняют весь необходимый объем строительно-монтажных работ, в том числе прокладку или замену указанных проводов, приобретаемых ими самостоятельно. Являясь заказчиком соответствующих работ, ОАО "РЖД" имеет возможность устанавливать требования к условиям их проведения, а также определять требования по используемым материалам, в том числе кабельно-проводниковой продукции. Таким образом, ОАО "РЖД" имеет возможность определять условия обращения кабельно-проводниковой продукции, используемой для нужд ОАО "РЖД".

В октябре 2009 года ОАО "РЖД" направило всем железным дорогам России (кроме САХ), в Росжелдорснаб, Дирекцию по комплексной реконструкции и строительству объектов железнодорожного транспорта, Дирекцию по строительству сетей связи (далее - ДКРС, ДКСС), а также таким обществам, как ОАО "Трансэлектромонтаж", ООО "Энергомонтаж", ЗАО "Форатек Энерго Транс Строй", ЗАО "Трансэлектросетьстрой" (подрядные организации) телеграмму от 23.10.2009 N ЦЭТ-29/35 следующего содержания:

"В 2009 году на Октябрьской ж.д. из-за нарушения структуры металла отдельных проводов произошло нарушения несущего троса М-120 производства ЗАО "ТрансКатКабель", смонтированного в 2000 году.

В октябре 2009 года при производстве работ по замене старых несущих тросов выявлены дефекты (нарушение равномерности повива) провода М-120 производства ООО ПО "Энергокомплект" (Республика Беларусь).

С целью недопущения повреждений несущего тросов, как правило, приводящих к значительным задержкам поездов и большим объемам восстановительных работ, Департамент электрификации и электроснабжения запрещает приобретение проводов марки М-120 производства ЗАО "ТрансКатКабель" и ООО ПО "Энергокомплект", Республика Беларусь и монтаж его в качестве несущего троса контактной подвески".

ЗАО "ТрансКатКабель" направило в ОАО "РЖД" письмо от 30.10.2009 N 211, в котором сообщило о том, что дефектный провод не мог быть произведен ЗАО "ТрансКатКабель", так как самостоятельное производство соответствующей продукции (проводов марки М) ЗАО "ТрансКатКабель" начало осуществлять только с конца 2001 года, то есть после момента монтажа дефектного провода. До указанного момента общество занималось только торгово-закупочной деятельностью. В указанном письме ЗАО "ТрансКатКабель" также просило ОАО "РЖД" отменить действие телеграммы от 23.10.2009 N ЦЭТ-29/35, однако ОАО "РЖД" не приняло во внимание доводы общества и не направило ответа на данное письмо.

В декабре 2009 года ОАО "РЖД" направило всем железным дорогам России (кроме САХ), а также в Росжелдорснаб, ДКРС, ДКСС телеграмму от 23.12.2009 N 21928 следующего содержания:

"В целях соблюдения принципов корпоративности, обеспечения заинтересованности в реализации продукции предприятий, дочерних и зависимых обществ ОАО "РЖД" для нужд хозяйства электрификации и электроснабжения обязываю обеспечить приобретение в 2010 году в приоритетном порядке кабельно-проводниковой продукции (многопроволочных медных и бронзовых контактных проводов) производства ЗАО "ТРАНСКАТ".

Приобретение указанной кабельно-проводниковой продукции других производителей осуществлять только по согласованию с Департаментом электрификации и электроснабжения".

При этом по информации, представленной в ФАС России (ходатайство ОАО "РЖД" от 19.01.2011 N исх-143/ЦУДЗ), ЗАО "ТРАНСКАТ" входит в одну группу лиц с ОАО "РЖД". ОАО "РЖД" владеет 57% голосующих акций ЗАО "ТРАНСКАТ". В свою очередь, ЗАО "ТРАНСКАТ" является основным конкурентом ЗАО "ТрансКатКабель" на рынке кабельно-проводниковой продукции для нужд ОАО "РЖД".

В июне 2010 года ОАО "РЖД" направило всем железным дорогам России (кроме САХ), в Росжелдорснаб, ДКРС, ДКСС, а также подрядным организациям - ОАО "Трансэлектромонтаж", ООО "Энергомонтаж", ЗАО "Форатек Энерго Транс Строй", ЗАО "Трансэлектросетьстрой", ЗАО "ТрансКатКабель" телеграмму от 07.06.2010 N ЦЭт-29/26, согласно которой ОАО "РЖД" в очередной раз запретило дальнейшее приобретение контактных проводов производства ЗАО "ТрансКатКабель". В качестве обоснования данного требования ОАО "РЖД" как и прежде указывало на несоответствие продукции ЗАО "ТрансКатКабель" требованиям качества.

Согласно полученным ФАС России сведениям подрядные организации, которым были адресованы телеграммы ОАО "РЖД" от 23.10.2009 N ЦЭТ-29/35 и от 07.06.2010 N ЦЭт-29/26, а именно ОАО "Трансэлектромонтаж", ООО "Энергомонтаж", ЗАО "Форатек Энерго Транс Строй", ЗАО "Трансэлектросетьстрой" не входят в одну группу лиц с ОАО "РЖД" и являются независимыми хозяйствующими субъектами.

При этом Комиссией установлено, что контактные медные и контактные бронзовые провода для целей их использования для нужд ОАО "РЖД" подлежат обязательной сертификации.

В соответствии с указанием МПС России от 16.10.1997 N 257у создано Государственное учреждение "Регистр сертификации на федеральном железнодорожном транспорте" ("РС ФЖТ") для проведения работ по сертификации объектов железнодорожного транспорта в соответствии с Федеральным законом "О федеральном железнодорожном транспорте". Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.07.2004 ФБУ "РС ФЖТ" передано в ведение Федерального агентства железнодорожного транспорта (далее - Росжелдор). В соответствии с распоряжением Министерства транспорта Российской Федерации от 11 мая 2011 г. N ИЛ-48-р изменен тип учреждения на Федеральное бюджетное учреждение (далее - ФБУ "РС ФЖТ"). Основными видами деятельности ФБУ "РС ФЖТ" являются подтверждение соответствия (обязательное и добровольное) в области железнодорожного транспорта. Обязательное подтверждение соответствия осуществляется в формах принятия декларации о соответствии и обязательной сертификации. Добровольное подтверждение соответствия осуществляется в форме добровольной сертификации. ФБУ "РС ФЖТ" имеет систему менеджмента качества, соответствующую требованиям ГОСТ Р ИСО 9001-2008. В настоящее время ФБУ "РС ФЖТ" находится в ведении Росжелдора.

Согласно документам, представленным заявителем, установлено, что ЗАО "ТрансКатКабель" имеет все необходимые сертификаты соответствия (ГОСТ Р ИСО 9000-2001) на всю выпускаемую продукцию, выданные ФБУ "РС ФЖТ". Данные сертификаты подтверждают, что продукция ЗАО "ТрансКатКабель" успешно прошла все необходимые испытания, соответствует установленным ТУ и допущена к серийному производству и реализации на территории Российской Федерации, а следовательно, допущена к использованию на железнодорожном транспорте.

Кроме того, ЗАО "ТрансКатКабель" разработало и освоило производство бронзовых контактных проводов площадью поперечного сечения 120 кв. мм (марка провода, БрОл 0,15Ф). Областью применения бронзовых контактных проводов является контактная подвеска с повышенным натяжением проводов на скоростных и высокоскоростных участках движения пассажирских поездов (поезда "Сапсан"). Специалисты Росжелдора произвели обследование производственных мощностей ЗАО "ТрансКатКабель" на предмет возможности серийного изготовления контактных проводов марок МФ, НлОл и БрОл 0,15Ф и произвели постановку в производство провода марки БрОл 0,15Ф.

ФБУ "РС ФЖТ" провело сертификационные испытания изготовленного ЗАО "ТрансКатКабель" бронзового контактного провода на соответствие требованием НБ ЖТ ТМ 03-98 и выдало сертификат соответствия N ССФЖТ RU.ТМ01.Б.07039 на его серийное производство.

ЗАО "ТрансКатКабель" разработаны ТУ 3513-007-56232981-2006 (третья редакция от 10.01.2010) на серийное производство бронзового контактного провода, которые были согласованы с ОАО "Научно-исследовательский институт железнодорожного транспорта" (далее - ОАО "ВНИИЖТ"), являющимся отраслевым институтом, осуществляющим пуско-наладочные и сертификационные испытания железнодорожной техники и транспортных технологий, разработку технических регламентов, нормативных и методических документов, экспертизу проектов.

В свою очередь, ОАО "РЖД" направило в адрес ФБУ "РС ФЖТ" письмо от 09.12.2009 N ЦЭт-29/48, в котором указывается на нестабильность используемой ЗАО "ТрансКатКабель" технологии и недостаточный уровень качества исходного материала для изготовления контактных проводов.

Также в письме от 09.12.2009 N ЦЭт-29/48 ОАО "РЖД" ссылается на то, что Департамент электрификации и электроснабжения ОАО "РЖД" считает нецелесообразным согласование технических условий на бронзовые контактные провода и выдачу сертификатов соответствия требованиям НБ ЖТ ТМ 03-98 ЗАО "ТрансКатКабель", так как на сетях железных дорог начиная с 2004 года неоднократно происходили случаи обрывов контактных проводов производства ЗАО "ТрансКатКабель" из-за низкого качества. В этой связи Департамент электрификации и электроснабжения ОАО "РЖД" считает, что выдача ФБУ "РС ФЖТ" ЗАО "ТрансКатКабель" сертификата соответствия НБ ЖТ ТМ 03-98 на бронзовые контактные провода создаст риск повышения вероятности возникновения чрезвычайного происшествия на одном из направлений скоростного или высокоскоростного движения поездов, что категорически недопустимо.

Несмотря на обращение ОАО "РЖД" по вопросу низкого качества продукции ЗАО "ТрансКатКабель" ФБУ "РС ФЖТ" не отозвало выданные данному обществу сертификаты на изготавливаемую продукцию, что может свидетельствовать о необоснованности претензий ОАО "РЖД" к кабельной продукции, производимой ЗАО "ТрансКатКабель".

Кроме того, соответствующие выводы ОАО "РЖД" противоречат результатам, полученным при проведении ОАО "ВНИИЖТ" испытаний рассматриваемой продукции ЗАО "ТрансКатКабель".

В рамках рассмотрения дела Комиссия направила в ОАО "ВНИИЖТ" письмо с просьбой об оказании консультационной помощи по возникающим техническим вопросам, а также просила направить на рассмотрение дела представителя ОАО "ВНИИЖТ", имеющего опыт работы в рассматриваемой сфере.

На заседании Комиссии по рассмотрению настоящего дела представитель ОАО "ВНИИЖТ" И.С. Гершман (доверенность от 04.10.2011 N 84-Д) пояснил, что контактный провод - это единственная продукция в контактной сети, которая подвергается обязательной сертификации. Сертификацию проводит ФБУ "РС ФЖТ" либо другой аккредитованный центр испытаний, привлекаемый для проверки продукции на соответствие ГОСТ 2584-86.

Также представитель ОАО "ВНИИЖТ" сообщил, что в период с 2003 - 2008 годы (после 2008 года общество не привлекалось для выдачи сертификатов) продукция, производимая ЗАО "ТрансКатКабель", удовлетворяла требованиям указанного стандарта. Относительно возможных внутренних дефектов проводов представитель ОАО "ВНИИЖТ" указал на то, что они могут быть выявлены только при изучении технологии производства. При этом первоначальная технология производства контактных проводов на ЗАО "ТрансКатКабель" была основана на применении технологии прокатки. В дальнейшем ЗАО "ТрансКатКабель", по рекомендации ОАО "ВНИИЖТ", освоило производство по более перспективной технологи - волочение, так как указанный способ более эффективен для повышения прочностных характеристик изготавливаемой кабельно-проводниковой продукции. В настоящее время технологии изготовления проводов на ЗАО "ТрансКатКабель" и ЗАО "ТРАНСКАТ" сопоставимы по уровню качества выпуска готовой продукции.