Заключение, изменение и расторжение предпринимательских договоров

К предпринимательским договорам применяются общие требования гражданского законодательства о заключении, изменении и расторжении договоров.

Порядок заключения предпринимательских договоров состоит в том, что одна сторона направляет другой стороне предложение заключить договор (оферта),а другая сторона, получив данное предложение, принимает его (акцепт) (п. 2 ст. 432 ГК). Исходя из этого, процедура заключения предпринимательского договора традиционно составляет три основные этапа: направление предложения (оферты) одной стороной, акцепт офертыдругой стороной, получение акцепта стороной, направившей оферту.

Первая стадия - лицо, заинтересованное в заключении договора направляет другому лицу предложение заключать договор (оферту). Оно может быть устным и письменным.

Предложение может даваться одной или сразу нескольким сторонам. В последнем случае оно должно адресоваться конкретным субъектам. Предложение должно быть достаточно определенным, то есть содержать данные о характере и условиях будущего договора, а также свидетельствовать о намерении предлагающего заключить договор.

Вместе с тем заключение предпринимательских договоров имеет особенности.

Важнейшая роль в предпринимательской деятельности отводится такому средству привлечения контрагентов по договору, как реклама. Как правило, реклама предшествует оферте(предложению заключить договор). Она может осуществляться в различной форме: помещение объявлений в печати, на телевидении, рассылка проспектов, буклетов, каталогов, устройство рекламных щитов и т.п. Если такая информация не содержит всех существенных условий договора, то не является офертой.

При заключении предпринимательских договоров большое значение имеет публичная оферта, подкоторой понимается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении в условиях с любым, кто отзовется. Публичная оферта может выражаться, например, в рассылке прайс-листов, содержащих все существенные условия договора.

Вторая стадия - дача ответа о принятии предложения (акцепта). Акцептомсчитается полный и безоговорочный ответ' стороны, которой адресована оферта. 

Договор считается заключенным с момента придания ему условной формы. Для отдельных видов договоров закон требует их регистрации в соответствующих органах. Несоблюдение этого правила влечет недействительность либо невозможность ссылаться на факт регистрации как на одно из доказательств получения имущества по законному основанию и на определенных условиях.

Сроки заключения договора зависят от того, был ли в предложении о заключении договора назначен срок для ответа. Если предложение давалось устно без указания срока для ответа, договор считается заключенным, когда другая сторона немедленно заявила о принятии этого предложения. Ответ на письменное предложение должен быть дан в течение нормально необходимого для этого времени.

В случае, если предложение заключить договор сделано с указанием срока для ответа, нужно, чтобы ответ о принятии предложения был дан в течение этого срока.

Для отдельных видов договоров предусматриваются сроки для ответа на предложение заключить договор. Они составляют от 10 до 30 дней и должны соблюдаться, поскольку за задержку заключения договора к неисправной стороне в установленных случаях могут быть применены меры имущественной ответственности.

Способов заключения договоров несколько. Если договор должен быть заключен по закону в письменной форме, он может быть оформлен путем:

- составления одного документа, подписанного сторонами

- обмена письмами, телеграммами, электронными письмами и т.д., подписанными сторонами.

Для возникновения из действий субъектов договорного обязательства необходимо соблюдать ряд требований.

Лица, подписавшие текст соглашения, предложения или ответ о его принятии, должны обладать полномочиями на это. Договор от имени юридического лица вправе подписывать их органы или представители.

Руководители предприятий заключают договоры от имени предприятия без доверенности. Все остальные работники должны иметь доверенность на право подписания договора либо представить заверенную копию приказа или должностной инструкции, по которой им предоставляется право заключить договор от имени данной организации.

Работник одной организации может заключить договор от имени другой организации лишь при наличии поручения или доверенности, которые выданы организацией, от имени которой совершаются юридические действия.

В тексте подписываемого соглашения или высылаемых сторонами писем указывается должность подписывающего его лица, номер и дата документа, уполномочивающего его на заключение договора. Доверенность или иной документ, подтверждающий правомерность действий представителя высылается вместе с договорной документацией и в случае надобности хранится вместе с ней.

Обмен договорными документами может выглядеть различно. От письменных следует отличать такую разновидность устно оформляемых договоров как принятие одной стороной к исполнению заказа другой стороны. Заказ может направляться исполнителю через учреждения связи и приниматься должником к исполнению без специального подтверждения. Молчание стороны, получившей заказ, признается согласием заключить договор на условиях, изложенных в заказе. Исполнитель при непосредственном вручении ему заказа может подтвердить его принятие своей подписью на одном из экземпляров, возвращаемом заказчику.

Преддоговорные контакты, то есть совершение подготовительных действий служат решению следующих задач:

- выявлению подлинного намерения лиц заключить договор

- изучению возможностей субъектов в части производства товаров, выполнения работ в необходимых объемах

- определению вероятного уровня цен, общей суммы затрат

- обеспечению разработки и заблаговременного получения различного рода документации для составления проекта договоров и подготовки производства

- согласованию технико-экономических характеристик изделий и объектов

- согласованию других наиболее сложных аспектов будущей деятельности.

Порядок преддоговорных контактов для отдельных видов договоров предусмотрен нормативными документами либо определяется самими субъектами.

Урегулирование разногласий. Разногласия, возникающие при заключении устных договоров, выявляются и регулируются непосредственно в процессе оформления соглашения. При заключении письменного договора разногласия оформляются определенными способами. Если договор заключается путем подписания составленного документа, то сторона, не согласная с предложенными условиями, подписывает договор с оговоркой о наличии разногласий. Возражения или дополнения излагаются в протоколе разногласий, которой вместе с подписанным экземпляром договора вручается либо отсылается другой стороне. Вместе с тем внесенные дополнения к предложенным условиям, если эти дополнения не отклонены получившей их стороной, признаются включенными в текст договора.

Стороны могут принять меры к согласованию возникших разногласий путем дополнительной переписки, проведения переговоров. Выработанная редакция спорных условий излагается в документе, составленном по результатам переговоров. Документы, содержащие согласованную редакцию пунктов, прилагаются к основному тексту договора и являются его составной частью.

Разногласия могут передаваться на рассмотрение арбитражного суда, если такая возможность предусмотрена законом или соглашением сторон. Передача разногласий на разрешение арбитражного суда может быть оговорена в соглашении сторон.

Помимо общего порядка заключения предпринимательского договора, при котором стороны свободны в согласовании его условий и выборе контрагентов, существуют другие способы его заключения: заключение договоров путем присоединения, заключение договоров в обязательном порядке, заключении е договоров на торгах.

Договором присоединенияпризнается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Как правило, присоединения принимается целиком, т.е. в него не могут вноситься изменения или составляться в протокол разногласий. Если имеются разногласия хотя бы по одному из условий такого договора, то он признается незаключенным.

Договор присоединения широко распространен в таких видах предпринимательства, как банковская, страховая, биржевая деятельность и др. Законодательных ограничений на то, какие договоры могут быть заключены путем присоединения, не имеется. Решение о разработке договора присоединения принимает сторона предпринимательского договора самостоятельно.

Законодательство России предъявляет повышенные требования к стороне, присоединившейся к договору в связи со своей предпринимательской деятельностью. Их суть состоит в том, что не подлежит удовлетворению требование указанной стороны об изменении или расторжении договора присоединения, если последний хотя и не противоречит законодательству, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные условия (п. 3 ст. 428 ГК). При этом сторона, присоединяющаяся к такому договору; должна знать, на каких условиях он заключается.

Заключение договора в обязательном порядке - один из способов заключения предпринимательских договоров. Как указывалось ранее, обязательство заключить договор может следовать из закона и из предварительно принятого на себя обязательства (например, предварительного договора).

Наряду с уже упомянутыми случаями обязательного заключения публичного договора, государственных контрактов на поставку продукций для федеральных государственных нужд, для предпринимателей, занимающих доминирующее положение на рынке и др., сходное требование существует и для субъектов естественных монополий. Так, последние не вправе отказываться от заключения договора с отдельными потребителями на производство (реализацию) товаров, производимых субъектами естественных монополий, при наличии у них возможности произвести (реализовать) такие товары.

Обязательное заключение предпринимательского договора может также следовать из условий предварительного договора.

Предварительный договор - соглашение сторон, по которому последние обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнению работ или оказанию услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (п. 1 ст. 429 ГК).

Необоснованный отказ от заключения основного договора на условиях предварительного договора не допускается.

Возможны два основных варианта заключения предпринимательских договоров в обязательном порядке:

- когда заключение договора обязательно для стороны, которой направлена оферта;

- когда заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту.

В первом случае оферта исходит от стороны, не обязанной заключить договор, но которая заинтересована в его заключении. Как правило, таковой является покупатель, заказчик товара (работы, услуги). Оферта может быть направлена, например, в виде проекта договора либо иного письменного предложения. Другая сторона (обязанная) должна принять предложение (акцептовать оферту) либо известить сторону об отказе oт акцепта или о принятии предложения на иных условиях в 30-дневный срок со дня получения оферты.

Во втором случае оферту (в виде проекта договора или в иной форме) направляет обязанная сторона. Другая же сторона вправе в течение 30 дней возвратить подписанный проект договора (извещение о принятии оферты) без возражений; возвратить проект договора с протоколом разногласий; уведомить первую сторону об отказе от заключения договора. 

При отказе или уклонении стороны, обязанной заключить договор, от его заключения, контрагент обязанной стороны вправе обратиться в суд с иском о понуждении заключить договор.  

Предпринимательский договор можетбыть заключен путем проведения торгов,если иное не вытекает из его существа. Торги могут использоваться при заключении договоров, направленных на реализацию имущества (недвижимости, активов предприятий, ценных бумаг), а также прав.

Определенные предпринимательские договоры о продаже товаров или имущественных прав в случаях, предусмотренных законом, могут быть заключены лишь путем проведения торгов. В частности; на торгах должны заключаться договоры о реализации заложенного имущества для выбора генерального подрядчика по реализации на территории РФ,инвестиционных проектов, осуществляемых за счет государственных валютных средств и кредитов, о продаже предприятия как имущественного комплекса при приватизации и др. 

Торги проводятся в форме конкурса и аукциона, которые могут быть открытыми и закрытыми.

В открытых конкурсах и аукционах вправе участвовать любое лицо, а в закрытых - только лица, специально приглашенные для этой цели.

Выигравшим торги по конкурсу признается лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия, а на аукционе - лицо, предложившее наиболее высокую цену. Договор заключается с лицом, выигравшим торги. Заключение договора с победителем торгов составляет обязанность продавца, неисполнение которой влечет за собой ответственность в виде возмещения убытков. Победитель торгов также вправе требовать понуждения данного лица заключить договор.

Форма торгов определяется собственником продаваемого товара или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом. Аукцион или конкурс, в котором участвовал только один участник, признаются несостоявшимися (п. 4 и 5 ст. 447 ГК).

Как правило, извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за 30 дней до их проведения, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Законодательство России предусматривает ограниченный перечень оснований изменения или расторжения заключенных договоров. При этом законодатель исходит из стабильности договорных отношений в целях обеспечения цивилизованного имущественного и предпринимательского оборота.

Одно из наиболее распространенных оснований изменения или расторжения предпринимательского договора -соглашение сторон, если иное не предусмотрено законом или договором. В большинстве случаев оно заключается путем подписания дополнительных соглашений к договору. При этом такое соглашение должно быть совершенно в той же форме, что и сам договор, если из законодательства, договора или обычаев делового оборота не следует иное.

Особым основанием изменения или расторжения предпринимательского договора является односторонний отказ от исполнения договора, если такой отказ предусмотрен договором или законом.

Предпринимательский договор может быть изменен или расторгнут по требованию одной из сторон также при существенном нарушении договора другой стороной.Нарушение признается существенным, если оно влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Основанием для изменения или расторжения предпринимательских договоров является существенное изменение обстоятельств,из которых стороны исходили при заключении договора, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предусмотреть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. Стороны вправе договориться о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами, а также о его расторжении.

При невозможности достижения такой договоренности договор может быть изменен или расторгнут судомпо требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно четырех условий:

- в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

- изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру и условиям оборота;

- исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

- из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает,что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

Сторона, имеющая намерение изменить или расторгнуть предпринимательский договор в судебном порядке, обязана соблюсти обязательный доарбитражный (досудебный) порядок урегулирования споров.Требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом или договором, а при его отсутствии - в 30-дневный срок. К последствиям изменения или расторжения предпринимательских договоров применяется правило ст. 453 ГК.

Обязательства прекращаются в связи со смертью должника, если обязательство не может быть исполнено без личного участия должника, либо смертью кредитора, когда исполнение предназначено лично для кредитора.

Договорное обязательство прекращается в связи с ликвидацией юридического лица - должника или кредитора. Законом исполнение обязательства юридического лица может быть возложено на другое юридическое лицо.

Последствия изменения и расторжения договора. Основным последствием изменения или расторжения договора является изменение прав и юридических обязанностей участников договора.

В случае изменения или расторжения договора по соглашению сторон, вопрос о распределении причиненных этим убытков обычно не возникает или регулируется соглашением сторон.

При изменении или расторжении договора по решению суда или односторонними действиями одного из участников, порядок возмещения убытков определяется в соответствии с законом.

Если изменение или расторжение договора вызвано нарушениями, допущенными другой стороной, то эти убытки не подлежат возмещению.

В случае, когда договор изменен или расторгнут по требованию одного из субъектов и не связан с какими-либо нарушениями со стороны контрагента, лицо, по инициативе которого изменен или расторгнут договор, покрывает причиненные этим убытки.

Вопросы

1. На чем основано понятие договора в сфере предпринимательства?

2. Особенности предпринимательских договоров.

3. Какова роль рекламы в заключении предпринимательских договоров.

4. В чем заключается публичная оферта при заключении публичных договоров?

5. В каких случаях заключение предпринимательского договора обязательно?

6. Что понимается под существенными изменениями обстоятельств как основаниями изменения и расторжения предпринимательских договоров?

7. Основные виды предпринимательских договоров, направленных на реализацию (продажу) товаров.

8. Какие договоры в сфере предпринимательства связаны с производственной деятельностью?

9. Дайте характеристику предпринимательских договоров, направленных на оказание посреднических услуг.

10. Что представляет собой договор страхования предпринимательских рисков?

11. Какова цель заключения договора Коммерческой концессии?

12. Назовите сферы предпринимательской деятельности, в которых используется
договор простого товарищества.

Тема 3.3.

Исполнение обязательств

Лекция 1