Обратите внимание на следующие обстоятельства.

Поручительство возникает на основании:

1) договора поручительства;

2) закона при наступлении указанных в нем обстоятельств (см., к примеру, ст.532 ГК); при этом правила о поручительстве в силу договора применяются, если законом не установлено иное (п.2 ст.361 ГК).  

Договор поручительства – этосоглашение, по которому поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст.361 ГК).

При этом действующее законодательство:

= не предусматривает обязанности должника выплачивать поручителю вознаграждение за предоставление поручительства (ср. с банковской гарантией);

= не запрещает заключение договора поручительства после наступления срока исполнения основного обязательства (см. п.3 постановления Пленума № 42).

Поручительство может обеспечивать исполнение:

1) как существующего обязательства, так и обязательства, которое возникнет в будущем (см. п.1 ст. ст.361 ГК + п.2 постановления Пленума № 42);

2) как денежного, так и неденежного обязательства (с учетом того, что по неденежным обязательствам при определенных обстоятельствах могут возникнуть денежные требования к должнику – о возмещении убытков, взыскании неустойки и пр.) (см. п.1 ст.361 ГК, п.1 постановления Пленума № 42); 

3) в том числе, обязательства из условных сделок (см. п.2 постановления Пленума № 42);

4) если поручителем является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, - всех существующих и (или) будущих обязательств должника в пределах определенной суммы (см. п.3 ст.361 ГК). 

Форма договора поручительства– письменная под страхом недействительности (ст.362 ГК). Судебная практика при этом исходит из того, что отметка о принятии поручительства, сделанная кредитором на письменном документе, составленном должником и поручителем, может свидетельствовать о соблюдении письменной формы сделки поручительства (п.1 Обзора № 28).

Субъекты обеспечительного обязательства– поручитель и кредитор по основному обязательству.

Должник по основному обязательству не является стороной обеспечительного обязательства; при этом отсутствие его согласия (уведомления) не влияет на действительность поручительства (см. п.5 постановления Пленума № 42).

Характеристика ответственности поручителя перед кредитором:

1) при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником основного обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя;

2) объем ответственности поручителя тождественен объему ответственности должника (включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником), если иное не предусмотрено договором поручительства;

3) лица, совместно давшие поручительство (сопоручители), отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства; т.е. лица, независимо друга от друга поручившиеся за одного должника, солидарными должниками не становятся.

Но если сопоручители ограничили свою ответственность перед кредитором, то они, по общему правилу, считаются обеспечившими основное обязательство каждый в своей части;   

4) на случай утраты существовавшего на момент возникновения поручительства обеспечения основного обязательства (либо ухудшения условий обеспечения) по обстоятельствам, зависящим от кредитора, действует правило об освобождении поручителя от ответственности в той мере, в какой он мог потребовать возмещения за счет утраченного обеспечения, если докажет, что в момент заключения договора поручительства он был вправе разумно рассчитывать на такое возмещение (см. ст.363 ГК);

5) поручитель вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства; причем даже в том случае, если должник от них отказался или признал свой долг.

Однако, в случае смерти должника поручитель не может ссылаться на ограниченную ответственность наследников должника;

Ранее судебная практика в части размера ответственности поручителя была весьма противоречивой: суды общей юрисдикции придерживались линии, в соответствии с которой при наличии наследников и наследственного имущества взыскание кредитной задолженности возможно с поручителя лишь в пределах стоимости наследственного имущества (если, конечно, в договоре поручителя с кредитной организацией поручитель дал кредитору согласие отвечать за нового должника) (Обзор законодательства и судебной практики Верховного Суда РФ за первый квартал 2008 года, утв. постановлением Президиума ВС РФ от 28 мая 2008 г.; ответ на вопрос № 1); арбитражные суды, напротив, исходили из того, что в отношениях с кредитором поручитель не вправе ссылаться на ограниченную ответственность наследников (см. п.20 постановления Пленума № 42);

6) поручитель вправе не исполнять свое обязательство, пока кредитор имеет возможность получить удовлетворение своего требования путем его зачета против требования должника (см. ст.364 ГК).

В литературе высказывается критика квалификации обязанности поручителя как ответственности (М.К. Кроз).

По исполнении поручителем обязательства кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование. Это продиктовано тем, что к поручителю, исполнившему обязательство, переходят:

а) права кредиторапо этому обязательству (т.е. имеет место перемена лиц в обязательстве, а не регресс! – см. п.13 постановления Пленума № 42)и

б) права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю.

Объем указанных прав ограничен объемом, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора.

Кроме того, поручитель приобретает и самостоятельные права - он вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника.

Названные правила применяются, если иное не предусмотрено правовыми актами или договором поручителя с должником и не вытекает из отношений между ними (ст.365 ГК).

Исполнивший обязательство должник обязан немедленно известить об этом поручителя. В противном случае поручитель, также исполнивший обязательство, вправе по своему выбору:

а) взыскать с кредитора неосновательно полученное либо

б) предъявить регрессное требование к должнику – в этом случае должник вправе взыскать с кредитора лишь неосновательно полученное (см. ст.366 ГК, п.13 Обзора № 28).

ГК (см. ст.367) предусматривает следующие специальные основания прекращения поручительства:

1) прекращение основного обязательства (что объясняется акцессорным характером поручительства), за исключением случая прекращения основного обязательства в связи с ликвидацией должника после того, как кредитор предъявил требование к поручителю.

Напротив, изменение основного обязательства без согласия поручителя не прекращает поручительство; но если изменение влечет увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя (например, при изменении процентной ставки по кредитному договору, даже если возможность такого изменения была прямо предусмотрена кредитным договором, – см. п.6 Обзора № 28), то поручитель отвечает на прежних условиях.

Не прекращает поручительство также и смерть должника, а равно реорганизация юридического лица-должника; 

2) перевод на другое лицо долга по основному обязательству, если поручитель в разумный срок после направления ему уведомления о переводе долга не дал кредитору согласия отвечать за нового должника. При этом согласие должно быть явно выраженным и должно позволять установить круг лиц, при переводе долга на которых поручительство сохраняет силу;

3) отказ кредитора принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем;

4) истечение определенного срока, при условии, что в пределах этого срока кредитор не предъявил иска (а не простой претензии!) к поручителю. Иск должен быть заявлен:

= 1-ый вариант: в договоре поручительства указан срок, на который дано поручительство Þ до истечения данного срока; 

= 2-ой вариант: в договоре поручительства срок поручительства не установлен (в том числе в случае, когда в договоре указано, что поручительство действует до фактического исполнения основного обязательства – см. п.2 Обзора № 28):

¨ если срок исполнения основного обязательства является конкретно определенным Þ в течение одного года со дня наступления этого срока;

¨ когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования Þ не позднее двух лет со дня заключения договора поручительства.

По своей правовой природе все указанные сроки являются пресекательными, а не сроками исковой давности (см. п.33 постановления Пленума № 42).

НЕЗАВИСИМАЯ ГАРАНТИЯ.

Изучите:

= параграф 6 гл.23 ГК;

= постановление Пленума ВАС РФ от 23 марта 2012 г. № 14 «Об отдельных практики разрешения споров, связанных с оспариванием банковских гарантий» (далее – постановление Пленума № 14);

= Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм ГК РФ о банковской гарантии, сообщенный информационным письмом Президиума ВАС РФ от 15 января 1998 г. № 27 (далее – Обзор № 27).