Правовое регулирование рынка

Эмиссионных ценных бумаг

7.1 Виды профессиональной деятельности на рынке

ценных бумаг

Основными действующими лицами на рынке ценных бумаг являются эмитенты, выпускающие ценные бумаги, а также инвесторы, эти бумаги приобретающие. Первые ак­кумулируют финансовые и иные средства, предлагая за это некоторый эквивалент в виде определенного набора имуще­ственных прав, вторые же приобретают такие права и вып­лачивают за них известную компенсацию.

На рынке ценных бумаг различают три основных формы деятельности:

1) государственную;

2)  профессиональную;

3)  частую.

Государственной деятельностью на рынке ценных бумаг занимаются:

· Президент РФ,

· Совет Федерации,

· Государственная Дума,

· Правительство РФ,

· ФСФР,

· Центральный банк,

· Министерство финансов,

· Министерство экономики,

· областные администрации.

· К профессиональной деятельности: относится работа

· фондовых бирж,

· фондовых отделов товарных и валютных бирж,

· инвестиционных фондов и компаний,

· брокеров,

· дилеров,

· маклеров,

· специализированных реестродержателей,

· лиц, профессионально занимающихся депозитарной деятельностью, клирингом, аудитом операций с ценными бумагами и др.

Профессиональные участники рынка ценных бумаг обязаны иметь квалификационные аттестаты и лицензию. Особое место среди участников рынка ценных бумаг занимают самоуправляемые организации, которые являются объединениями профессиональных участников рынка ценных бумаг.

Частной деятельностью на рынке ценных бумаг занимаются остальные участники рынка, которые не относятся к профессиональным участникам и не имеют лицензии на право ведения профессиональной деятельности на рынке.

Участники рынка ценных бумаг могут осуществлять различные виды деятельности (брокерская, дилерская, организация торговли ценными бумагами, ведение реестра ценных бумаг, траст, клиринг, хранение, залог, консалтинг и др.). Дадим краткую характеристику основных видов деятельности на рынке ценных бумаг.

7.2 Брокерская деятельность.

Данная деятельность включает в себя соверше­ние гражданско-правовых сделок с ценными бумагами в ка­честве поверенного или комиссионера, действующего на основании договора поручения или комиссии, а также до­веренности на совершение таких сделок при отсутствии ука­заний на полномочия поверенного или комиссионера в до­говоре.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, за­нимающийся брокерской деятельностью, именуется броке­ром.

Передоверие брокерами совершения сделок допуска­ется только брокерам. Передоверие допускается, если оно оговорено в договоре комиссии или поручения либо в слу­чаях, когда брокер вынужден к этому силой обстоятельств для охраны интересов своего клиента с уведомлением пос­леднего. Передоверие осуществляется в соответствии с граж­данским законодательством Российской Федерации.

Брокер должен выполнять поручения клиентов добро­совестно и в порядке их поступления, если иное не предус­матривается договором с клиентом или его поручением. Сделки, осуществляемые по поручению клиентов, во всех случаях подлежат приоритетному исполнению по сравне­нию с дилерскими операциями самого брокера при совме­щении им деятельности брокера и дилера.

В случае наличия у брокера интереса, препятствующе­го осуществлению поручения клиента на наиболее выгод­ных для клиента условиях, брокер обязан немедленно уве­домить последнего о наличии у него такого интереса.

В случае, если брокер действует в качестве комиссио­нера, договор комиссии может предусматривать обязатель­ство хранить денежные средства, предназначенные для ин­вестирования в ценные бумаги или полученные в результа­те продажи ценных бумаг, у брокера на забалансовых сче­тах и право их использования брокером до момента возвра­та этих денежных средств клиенту в соответствии с услови­ями договора.[18]

Часть прибыли, полученной от использования указан­ных средств и остающейся в распоряжении брокера, в соот­ветствии с договором перечисляется клиенту. При этом бро­кер не вправе гарантировать или давать обещания клиенту в отношении доходов от инвестирования хранимых им де­нежных средств.

В случае, если конфликт интересов брокера и его кли­ента, о котором клиент не был уведомлен до получения бро­кером соответствующего поручения, привел к исполнению этого поручения с ущербом для интересов клиента, брокер обязан за свой счет возместить убытки в порядке, установ­ленном гражданским законодательством.

Брокеры на рынке ценных бумаг представлены специ­ализированными фирмами, имеющими статус юридических лиц. На Западе они или принадлежат частным лицам, или являются акционерными обществами. В России они суще­ствуют обычно в форме товариществ с ограниченной ответ­ственностью. Их уставный капитал невелик, чтобы подпадать под законодательство о малых предприятиях и получать льготы по налогообложению. В то же время эти фирмы стре­мятся увеличивать собственный и заемный капитал, расши­рять число своих клиентов.

По своей структуре типичная для стран Запада брокер­ская фирма состоит из дирекции, административной груп­пы (секретариата, бухгалтерии), консультативного отдела, отдела торговли ценными бумагами и информационно-тех­нического отдела. Всего в фирме занято 15—25 человек.

В сферу деятельности брокерской фирмы входят: ока­зание услуг по консалтингу; размещение ценных бумаг на первичном и вторичном рынках; создание и управление инвестиционными фондами и т. п. Кроме того, брокеры обычно оказывают ряд особых услуг на финансовом рынке: посредничество при получении банковского кредита, по­мощь в страховании сделок, в том числе биржевых, с цен­ными бумагами.

В условиях России роль брокерских фирм весьма зна­чительна. Так, они способствуют переводу предприятий в акционерную форму собственности, оказывают содействие предприятиям и местным органам власти в выпуске облига­ций, принимают участие в размещении государственных ценных бумаг. Для того чтобы деятельность брокерской фирмы была успешной, она должна быть подключена к информационным сетям (национальным и международным), войти в Ассоциацию брокерских фирм.

Свои операции брокеры совершают, руководствуясь рядом правил:

 Клиент заключает с брокерской фирмой договор, в котором оговариваются все виды поручений, в том числе где купить ценные бумаги (на фондовой бирже или на внебир­жевом рынке).

 Брокер действует в пределах определенной ему кли­ентом суммы, сохраняя обычно за собой право выбора цен­ных бумаг в соответствии с полученной им установкой.

 Клиент может дать брокеру приказ прекратить все порученные ему сделки.

 Выполнив поручение, брокер обязан в оговоренный договором срок известить об этом клиента и перечислить ему средства, полученные от продажи ценных бумаг (за вы­четом комиссионных).

 Сделка должна быть зарегистрирована брокером в особой книге, и клиент вправе потребовать из нее выписку.

Отношения между брокерской фирмой и клиентом предполагают взаимодействие сторон через лиц, несущих ответственность за совершение сделки. Все соглашения, даже если они первоначально были заключены устно, состав­ляются по форме в письменном виде и имеют законную силу.

Принимая поручения от своих клиентов, брокерская фирма нуждается в определенных гарантиях, особенно если клиент выступает как покупатель. Для гарантии могут быть использованы: вексель на всю сумму сделки; залог в размере 25—100 % сделки, внесенный на счет брокера; текущий счет, открытый для брокера; страховой полис, предоставленный брокеру, и т. п.

Опыт работы с большим количеством клиентов пока­зал необходимость развития электронных брокерских сис­тем, осуществляющих учет поручений на совершение опе­раций, снижения временного интервала между подачей при­каза клиента и передачей его в биржевую торговую систему, а также оперативности информационного обмена между клиентом и брокером. Российский фондовый рынок толь­ко начинает проявлять интерес к новым техническим реше­ниям но, учитывая зарубежный опыт, можно предположить бурное развитие электронных брокерских систем в России. Использование таких систем позволяет значительно повы­сить эффективность брокерского обслуживания. Это дает возможность:

-   расширить клиентскую сеть без существенного увели­чения расходов по брокерскому обслуживанию;

-   создать электронный «мост» между системой внутрен­него учета и биржевой торговой системой;

 непосредственно подключить клиента к автоматизи­рованной брокерской системе как в режиме информацион­ного просмотра, так и для выполнения собственных трансак­ций;

 уменьшить время исполнения приказа клиента, рабо­тающего через менеджера.

Брокерская фирма должна информировать своего кли­ента о тех гарантиях, которые дает его контрагент. Вместе с тем не исключено, что брокерская фирма осуществляет опе­рации за свой счет, предоставляя клиенту кредит, и берет на себя весь риск, связанный с совершаемыми при ее участии сделками. В этом случае ее доход включает не только комис­сионные, процент за кредит, но и плату за риск. Впрочем в этом случае брокерская фирма выходит за рамки чисто по­среднических функций и приближается по характеру своей деятельности к дилерским фирмам.

Дилерская деятельность

Дилерской деятельностью признается совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и (или) продажи определенных ценных бумаг с обязательством по­купки и (или) продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам .

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий дилерскую деятельность, именуется дилером. Дилером может быть только юридическое лицо, являющее­ся коммерческой организацией.[19]

Кроме цены, дилер имеет право объявить иные суще­ственные условия договора купли-продажи ценных бумаг: минимальное и максимальное количество покупаемых и (или) продаваемых ценных бумаг, а также срок, в течение которого действуют объявленные цены. При отсутствии в объявлении указания на иные существенные условия дилер обязан заключить договор на существенных условиях, пред­ложенных его клиентом. В случае уклонения дилера от зак­лючения договора к нему может быть предъявлен иск о при­нудительном заключении такого договора и (или) о возме­щении причиненных клиенту убытков.

Дилеров, специализирующихся на операциях с ценны­ми бумагами, называют дилерами с ограниченной ответ­ственностью: их риск в процессе купли-продажи бумаг мень­ше, чем у эмитентов и инвесторов (он существует в течение меньшего периода времени).

Дилеры выполняют следующие функции:

· обеспечивают информацию о выпуске ценных бумаг, их курсах и качестве;

· действуют как агенты, выполняющие поручения кли­ентов (иногда привлекают для этой цели брокеров);

· следят за состоянием рынка ценных бумаг; в случаях когда снижается активность купли-продажи (в результате недостатка продавцов или покупателей), дилеры за свой счет совершают необходимые операции, чтобы выровнять курс ценных бумаг;

· дают импульс развитию рынка ценных бумаг, сводя покупателей и продавцов (действуют как катализаторы рын­ка).

При осуществлении брокерской и дилерской деятель­ности на рынке ценных бумаг профессиональным участни­кам рынка ценных бумаг следует:

· добросовестно исполнять обязательства по договорам купли-продажи ценных бумаг и иным договорам, непосред­ственно связанным с осуществлением профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;

· доводить до сведения клиентов и контрагентов всю необходимую информацию, связанную с исполнением обя­зательств по договору купли-продажи ценных бумаг;

· -не осуществлять манипулирования ценами на рынке ценных бумаг и понуждения к покупке или продаже ценных бумаг, в том числе посредством предоставления умышлен­но искаженной информации о ценных бумагах, эмитентах ценных бумаг, ценах на ценные бумаги, включая информа­цию, представленную в рекламе;

· утвердить правила ведения внутреннего учета опера­ций с ценными бумагами, в том числе ведения учетных ре­гистров и составления внутренней отчетности;

· утвердить порядок предоставления информации и до­кументов инвестору в связи с обращением ценных бумаг, в том числе способы и формы предоставления, размеры и порядок оплаты услуг по предоставлению;

· соблюдать требования законодательства Российской Федерации и нормативных правовых актов Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг.

Действия дилеров на рынке ценных бумаг отличаются большей масштабностью, чем действия брокеров. Дилерс­кие фирмы владеют большими капиталами, которые они наращивают за счет получаемых комиссионных и прибыли на инвестируемый капитал. Дилерские фирмы еще в боль­шей степени, чем брокерские, должны принимать участие в деятельности своих профессиональных ассоциаций и быть подключены к национальным и международным информа­ционным сетям.

При осуществлении брокерской и дилерской деятель­ности на рынке ценных бумаг не допускается:

· осуществление сделок с ценными бумагами в случаях, если у депозитария, осуществляющего учет и удостоверение прав на указанные ценные бумаги по названным сделкам, отсутствует лицензия на осуществление депозитарной дея­тельности, а также если у регистратора, осуществляющего перерегистрацию прав собственности на указанные ценные бумаги по названным сделкам, отсутствует лицензия на пра­во осуществления деятельности по ведению реестра владель­цев именных ценных бумаг, за исключением случаев веде­ния реестра владельцев именных ценных бумаг эмитентом этих ценных бумаг в соответствии с требованиями законо­дательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов;

· совершение сделок с ценными бумагами до их пол­ной оплаты и регистрации отчета об итогах их выпуска;

· осуществление размещения ценных бумаг, если реги­стрирующий орган приостановил эмиссию указанных цен­ных бумаг;

· рекламирование и (или) предложение неограничен­ному кругу лиц ценных бумаг эмитентов, не раскрывающих информацию в объеме и порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации о ценных бума­гах для эмитентов, публично размещающих ценные бумаги;

· совершение сделок с ценными бумагами с использо­ванием услуг организаций, непосредственно способствую­щих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и не имеющих лицензии профессионального уча­стника рынка ценных бумаг на осуществление деятельнос­ти по организации торговли на рынке ценных бумаг или лицензии фондовой биржи, выданных в порядке, установ­ленном нормативными актами Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг.

Брокер и дилер вправе потребовать от инвестора плату за предоставляемую информацию. Плата за информацию не может превышать затрат на ее копирование. Таким образом может быть представлена следующая информация:

· 1.В случае приобретения у них ценных бумаг инвестором либо при приобретении ими ценных бумаг по поручению инвестора:

· сведения о государственной регистрации выпуска этих ценных бумаг и государственный регистрационный номер этого выпуска;

· сведения, содержащиеся в решении о выпуске этих ценных бумаг и проспекте их эмиссии;

· сведения о ценах и котировках этих ценных бумаг на организованных рынках ценных бумаг в течение шести не­дель, предшествовавших дате предъявления инвестором тре­бования о предоставлении информации, если эти ценные бумаги включены в листинг организаторов торговли, либо сведения об отсутствии этих ценных бумаг в листинге орга­низаторов торговли;

· сведения о ценах, по которым эти ценные бумаги по­купались и продавались этим профессиональным участни­ком в течение шести недель, предшествовавших дате предъявления инвестором требования о предоставлении информации, либо сведения о том, что такие операции не проводились;

· сведения об оценке этих ценных бумаг рейтинговым агентством, признанным в порядке, установленном законо­дательством Российской Федерации.

2.В случае отчуждения ценных бумаг инвестором:

· цены и котировки этих ценных бумаг на организован­ных рынках ценных бумаг в течение шести недель, предше­ствовавших дате предъявления инвестором требования о предоставлении информации, если эти ценные бумаги вклю­чены в листинг организаторов торговли, либо сведения об отсутствии этих ценных бумаг в листинге;

· цены, по которым эти ценные бумаги покупались и продавались этим профессиональным участником в течение шести недель, предшествовавших дате предъявления инве­стором требования о предоставлении информации, либо сведения о том, что такие операции не проводились.

7.4 Деятельность по управлению ценными бумагами

Это осуществление юридическим лицом или индивидуаль­ным предпринимателем от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом тре­тьих лиц[20]:

· ценными бумагами;

· денежными средствами, предназначенными для инвес­тирования в ценные бумаги;

· денежными средствами и ценными бумагами, получае­мыми в процессе управления ценными бумагами.

· Объектами доверительного управления являются цен­ные бумаги и средства инвестирования в ценные бумаги, включая:

· ценные бумаги и средства инвестирования, пере­данные в доверительное управление при заключении дого­вора доверительного управления,

· а также ценные бумаги и средства инвестирования, приобретенные доверительным управляющим в течение срока действия договора довери­тельного управления и в связи с его исполнением.

Деятельность по доверительному управлению ценны­ми бумагами — осуществление доверительным управляю­щим от своего собственного имени и за вознаграждение в течение определенного договором срока любых правомер­ных юридических и фактических действий с ценными бу­магами учредителя управления в интересах выгодоприоб­ретателя.

Деятельность по доверительному управлению средства­ми инвестирования в ценные бумаги — осуществление до­верительным управляющим от своего собственного имени и за вознаграждение в течение определенного договором срока действий по приобретению в интересах учредителя управления или в интересах иного указанного им лица цен­ных бумаг.

Доверительный управляющий — определенное в дого­воре доверительного управления лицо, принявшее на себя обязательства по осуществлению деятельности по довери­тельному управлению ценными бумагами и средствами ин­вестирования в ценные бумаги.

Учредителем доверительного управления является соб­ственник передаваемых в доверительное управление ценных бумаг и (или) средств инвестирования в ценные бумаги.

Выгодоприобретатель — учредитель доверительного управления или иное определенное в договоре доверитель­ного управления лицо, имеющее право требовать исполне­ния доверительным управляющим принятых им на себя обя­зательств.

Профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие свою деятельность на основании выдан­ных им в установленном порядке лицензий профессиональ­ного участника рынка ценных бумаг на осуществление де­позитарной деятельности и деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, вправе осуществлять дея­тельность по доверительному управлению ценными бума­гами и средствами инвестирования в ценные бумаги в соот­ветствии с требованиями, устанавливаемыми Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг.

Объектами доверительного управления могут являться следующие ценные бумаги:

· акции акционерных обществ, в том числе акции, находящиеся на момент заключения дого­вора о доверительном управлении ими в государственной (муниципальной) собственности;

· облигации коммерческих организаций, в том числе облигации, находящиеся на мо­мент заключения договора о доверительном управлении ими в государственной (муниципальной) собственности;

· государственные (муниципальные) облигации любых типов, за исключением тех, условия выпуска и обращения которых не допускают передачу их в доверительное управление вне зависимости от формы их выпуска (документарной или без­документарной).

В случае если переданная в доверительное управление ценная бумага удостоверяет совокупность прав ее владель­ца по отношению к обязанному лицу, то такая совокупность прав является единым и неделимым объектом доверитель­ного управления.

Включенное в договор доверительного управления ус­ловие, в соответствии с которым управляющий осуществля­ет лишь некоторые права из указанной совокупности, нич­тожно, а сама ценная бумага считается переданной в дове­рительное управление во всей совокупности удостоверен­ных ею прав.

Не являются объектами доверительного управления следующие виды ценных бумаг:

· переводные и простые векселя;

· чеки;

· депозитные (сберегательные) сертификаты банков и иных кредитных организаций, а также сберегательные книжки на предъявителя;

· складские свидетельства любых видов (типов), а так­же иные товарораспорядительные ценные бумаги.

Объектами доверительного управления могут являться ценные бумаги иностранных эмитентов, ввезенные на тер­риторию Российской Федерации в целях предложения их на внутреннем российском рынке. При этом выполнению подлежат следующие условия:

 ввоз на территорию Российской Федерации ценных бумаг иностранных эмитентов был осуществлен правомер­ным способом, то есть с учетом предусмотренных законо­дательством Российской Федерации условий и порядка та­кого ввоза;

 предложение ввезенных на территорию Российской Федерации ценных бумаг иностранных эмитентов является правомерным, то есть осуществляется с учетом предусмот­ренных законодательством Российской Федерации условий и порядка такого предложения.

Под средствами инвестирования в ценные бумаги по­нимаются денежные средства:

· находящиеся в собственности учредителя управления и передаваемые им доверительному управляющему;

· принадлежащие учредителю управления и получаемые в результате исполнения доверительным управляющим сво­их обязанностей по договору.

Любые иные объекты гражданского права не являются средствами инвестирования в ценные бумаги и не могут быть переданы в доверительное управление.

Передача ценных бумаг в доверительное управление не влечет установления права собственности доверительного управляющего на них, однако осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации, определяю­щим условия и порядок отчуждения ценных бумаг их соб­ственником в собственность иного лица.

В случае если законодательством Российской Федера­ции установлено требование об обязательности включения сведений о новом собственнике ценных бумаг в реестр, ука­занное требование подлежит выполнению и в случае пере­дачи ценных бумаг в доверительное управление.

Наличие надлежаще оформленного письменного дого­вора о доверительном управлении ценными бумагами (а так­же средствами инвестирования в ценные бумаги) является достаточным основанием для совершения передачи ценных бумаг управляющему.

Лица, осуществляющие ведение реестров владельцев ценных бумаг, а также любые иные заинтересованные лица и органы не вправе требовать предъявления им иных доку­ментов в качестве оснований для передачи ценных бумаг в доверительное управление.

Передача в доверительное управление средств инвес­тирования в виде наличных денежных средств осуществля­ется путем их фактического вручения учредителем управ­ления управляющему с учетом предусмотренного законода­тельством Российской Федерации порядка кассового обслу­живания физических лиц и организаций.

Передача в доверительное управление денежных средств со счета учредителя управления осуществляется пу­тем выдачи учредителем письменного распоряжения банку о перечислении средств на счет доверительного управляю­щего, открываемый управляющим специально для указанной цели. При этом моментом получения средств управляющим считается момент зачисления их на такой счет.

Стороны договора о доверительном управлении впра­ве обусловить в нем, что средствами инвестирования в цен­ные бумаги (исключительно или в составе средств, передан­ных в управление иным способом) будут являться те денеж­ные средства, которые доверительный управляющий полу­чит в результате взыскания им с должника (должников) уч­редителя управления его задолженности перед последним.

Уступка прав требования учредителем управления в пользу доверительного управляющего по соответствующе­му договору (договорам) осуществляется путем заключения между указанными лицами соглашения о такой уступке, включаемого в договор доверительного управления в каче­стве одной из его частей.

Деятельность по доверительному управлению ценны­ми бумагами и деятельность по доверительному управлению средствами инвестирования в ценные бумаги осуществляет­ся, как правило, на основании единого договора о довери­тельном управлении, заключаемого между учредителем уп­равления и доверительным управляющим.

Учредитель управления и доверительный управляющий вправе заключить между собой несколько договоров дове­рительного управления, в соответствии с одним из которых будет осуществляться деятельность по доверительному уп­равлению ценными бумагами, а в соответствии с другим — деятельность по доверительному управлению средствами инвестирования в ценные бумаги этого же учредителя уп­равления.

Ценные бумаги, приобретаемые доверительным управ­ляющим в собственность учредителя управления в процес­се исполнения договора, становятся объектами доверитель­ного управления с момента передачи их собственниками или иными правомерными владельцами доверительному управляющему. При этом заключения между учредителем управления и управляющим дополнительных соглашений о передаче таких ценных бумаг последнему не требуется.

Денежные средства, приобретаемые доверительным управляющим в собственность учредителя управления в про­цессе исполнения договора, становятся объектами довери­тельного управления с момента передачи их собственника­ми или иными правомерными владельцами доверительно­му управляющему. При этом заключения между учредителем управления и управляющим дополнительных соглашений о передаче этих денежных средств последнему не требуется.

Указанное правило не действует в случае, когда догово­ром доверительного управления предусмотрено, что все полученные управляющим в собственность учредителя уп­равления денежные средства подлежат передаче последне­му в полном объеме немедленно после их получения управ­ляющим.

Учредителями доверительного управления могут выс­тупать российские и иностранные физические и юридичес­кие лица, а также Российская Федерация, ее субъекты, муни­ципальные образования, действующие в лице соответству­ющих органов государственного управления (местного са­моуправления).

Лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление деятельности по доверительному управлению ценными бумагами может быть выдана как на имя коммерческой организации, так и уполномоченному уставом (положением) или надлежащим образом оформлен­ной доверенностью должностному лицу коммерческой организации, если это не запрещено законодательством Российской Федерации.

Доверительный управляющий в процессе исполнения им своих обязанностей по договору доверительного управ­ления не вправе совершать следующие сделки:

· приобретать за счет находящихся в его управлении денежных средств ценные бумаги, находящиеся в его соб­ственности, в собственности его учредителя;

· отчуждать находящиеся в его управлении ценные бу­маги в свою собственность, в собственность своих учреди­телей;

· сделки, в которых доверительный управляющий од­новременно выступает в качестве брокера (комиссионера, поверенного) на стороне другого лица;

· приобретать за счет находящихся в его управлении де­нежных средств ценные бумаги, выпущенные его учредите­лями, за исключением ценных бумаг, включенных в котиро­вальные листы организаторов торговли на рынке ценных бумаг, имеющих лицензию ФСФР;

· приобретать за счет находящихся в его управлении де­нежных средств ценные бумаги организаций, находящихся в процессе ликвидации, в том числе в соответствии с нор­мами законодательства Российской Федерации о банкрот­стве, если информация об этом была раскрыта в соответ­ствии с порядком и процедурами раскрытия информации, устанавливаемыми Федеральной комиссией по рынку цен­ных бумаг;

· отчуждать находящиеся в его управлении ценные бу­маги по договорам, предусматривающим отсрочку или рас­срочку платежа более чем на 30 календарных дней;

· закладывать находящиеся в его управлении ценные бу­маги в обеспечение исполнения своих собственных обяза­тельств (за исключением обязательств, возникающих в свя­зи с исполнением управляющим соответствующего догово­ра о доверительном управлении), обязательств своих учре­дителей, обязательств любых иных третьих лиц;

· передавать находящиеся в его управлении ценные бу­маги на хранение, определяя в качестве распорядителя и (или) получателя депозита третье лицо;

· передавать находящиеся в его управлении денежные средства во вклады в пользу третьих лиц либо вносить ука­занные средства на счет (счета), распорядителем которого определено третье лицо (лица);

· - заключать за счет находящихся в его управлении де­нежных средств договоры страхования (приобретать стра­ховые полисы), получателями возмещения по которым оп­ределены любые третьи лица.

Доверительный управляющий в процессе исполнения им своих обязанностей по договору не вправе без предва­рительного согласования с учредителями управления совер­шать сделки, в которых управляющий одновременно пред­ставляет интересы двух сторон, с которыми им заключены договоры о доверительном управлении их имуществом.

7.5. Деятельность по определению взаимных обяза­тельств  (клиринг)

— профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг по определению взаимных обяза­тельств по сделкам, совершенным на рынке ценных бумаг (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с цен­ными бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним), и их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним.

Клиринговая организация — организация, осуществля­ющая клиринговую деятельность на рынке ценных бумаг на основании лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление клиринговой деятельнос­ти, выданной ФСФР.[21]

Участник клиринга — лицо, заключившее договор с кли­ринговой организацией на осуществление клирингового обслуживания по сделкам с ценными бумагами.

Расчетная организация — небанковская кредитная организация, ведущая счета участников клиринга и осуще­ствляющая расчеты денежными средствами по результатам клиринга на основании поручений и (или) иных докумен­тов.

Расчетный депозитарий — депозитарий, осуществляю­щий проведение всех операций по счетам депо участников рынка ценных бумаг при исполнении сделок, совершенных через организаторов торговли на рынке ценных бумаг, име­ющий соответствующую лицензию ФСФР.

Организатор торговли — организатор торговли на рын­ке ценных бумаг (в том числе фондовая биржа), имеющий соответствующую лицензию Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг.

Клиринговый центр — клиринговая организация, осу­ществляющая клиринг по всем сделкам, совершенным учас­тниками клиринга через организатора торговли, имеюще­го соответствующую лицензию ФСФР.

Поставка против платежа — порядок исполнения сде­лок с ценными бумагами, при котором перечисление цен­ных бумаг и денежных средств по счетам участников кли­ринга производится только после проверки и удостовере­ния (подтверждения) наличия на счетах участников клирин­га достаточного количества ценных бумаг и денежных средств, предназначенных для исполнения совершенных сделок.

Торговый счет депо — счет депо (либо раздел счета депо) участника клиринга в расчетном депозитарии, указан­ный в Условиях осуществления клиринговой деятельности и предназначенный для учета ценных бумаг участников кли­ринга и проведения операций с ценными бумагами по ито­гам совершенных сделок.

Денежный торговый счет — банковский счет, открытый участнику клиринга в расчетной организации, указанный в Условиях осуществления клиринговой деятельности и пред­назначенный (используемый) для проведения расчетов по итогам совершенных сделок.

Торговый счет — торговый счет депо или денежный торговый счет; клиринговый регистр — регистр, открытый в клиринговой организации для учета ценных бумаг и де­нежных средств, размещенных в том числе на торговых сче­тах, и обязательств участника клиринга по совершенным сделкам с ценными бумагами.

Клиринговый пул — совокупность сделок с ценными бумагами, совершенных участниками клиринга, по которым на данный день наступил срок исполнения обязательств.

Условия осуществления клиринговой деятельности — документ клиринговой организации, утверждаемый ее упол­номоченным органом и являющийся в соответствующей части неотъемлемой частью договоров клиринговой орга­низации с участниками клиринга, а также в случае исполне­ния функций клирингового центра с расчетным депозита­рием, расчетной организацией и организатором торговли.

Внутренний регламент клиринговой организации — документ клиринговой организации, утверждаемый ее упол­номоченным органом и определяющий внутренний поря­док работы клиринговой организации.

Неттинг — процедура проведения зачета встречных однородных требований и определения обязательств учас­тников клиринга по сделкам с ценными бумагами клирин­гового пула.

Клиринговые организации не вправе совмещать кли­ринговую деятельность на рынке ценных бумаг с иными видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, за исключением деятельности по организации тор­говли на рынке ценных бумаг или депозитарной деятельно­сти на рынке ценных бумаг.

Договоры, заключаемые клиринговой организацией с участниками клиринга, должны содержать следующие усло­вия:

· -   однозначное определение предмета договора;

· обязательства клиринговой организации по соблю­дению конфиденциальности информации об участниках клиринга и сделках с ценными бумагами;

· ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение клиринговой организацией своих обязательств перед участниками клиринга;

· указание на то, что Условия осуществления клиринго­вой деятельности в части, определяющей права и обязанно­сти между участником клиринга и клиринговой организа­цией, являются неотъемлемой частью договора;

· срок действия договора, основания и порядок изме­нения и прекращения действия договора;

· порядок внесения изменений и дополнений в Усло­вия осуществления клиринговой деятельности;

· размер и порядок оплаты участниками клиринга ус­луг, оказываемых им клиринговой организацией (в случае если деятельность клиринговой организации осуществляет­ся на возмездной основе).

Помимо вышеперечисленных условий, указанный до­говор может содержать и другие условия, не противореча­щие федеральным законам, иным нормативным правовым актам Российской Федерации.[22]

Порядок осуществления клиринговой деятельности различается:

По способу зачета и исполнения обязательств по сдел­кам с ценными бумагами:

Простой клиринг — порядок осуществления клиринго­вой деятельности, при котором контроль наличия на сче­тах участников клиринга необходимого количества ценных бумаг и денежных средств и расчеты по ним между участни­ками клиринга осуществляются по каждой совершенной сделке.

Многосторонний клиринг — порядок осуществления клиринговой деятельности, при котором операции по сдел­кам клирингового пула производятся между участниками клиринга по итогам неттинга по всем совершенным, под­твержденным и обеспеченным необходимым количеством ценных бумаг и денежных средств сделкам.

Централизованный клиринг — порядок осуществления клиринговой деятельности, при котором клиринговая орга­низация становится стороной по сделкам, совершенным участниками клиринга, принимая все обязательства и при­обретая все права участников клиринга по сделкам. Расчеты производятся по итогам неттинга между участниками кли­ринга и клиринговой организацией через счета клиринго­вой организации в расчетном депозитарии и расчетной организации.

По виду сделок, по которым осуществляется клиринг:

· срочные сделки на рынке ценных бумаг;

· прочие сделки с ценными бумагами.

Для обеспечения исполнения сделок с ценными бума­гами, в отношении которых осуществляется клиринг, и сни­жения рисков ликвидности, системных рисков и рисков не­исполнения сделок с ценными бумагами клиринговая орга­низация формирует гарантийный фонд и разрабатывает систему мер снижения рисков осуществления клиринговой деятельности.

Для обеспечения исполнения обязательств по сделкам, в отношении которых осуществляется клиринг, клиринговая организация помимо обязательного создания гарантийного фонда и системы мер снижения рисков осу­ществления клиринговой деятельности может использовать: предварительное депонирование ценных бумаг и денежных средств на счетах участников клиринга в расчетном депо­зитарии и расчетной организации; перерасчет обязательств и требований путем исключения из расчета необеспеченных сделок; гарантии и поручительства третьих лиц; иные спо­собы, не противоречащие законодательству Российской Федерации.

Депозитарная деятельность

Депозитарной деятельностью признается оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность, именуется депозитарием. Депозитарием может быть только юридическое лицо.

Лицо, пользующееся услугами депозитария по хранению ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги, именуется депонентом.[23]

Договор между депозитарием и депонентом, регулирующий их отношения в процессе депозитарной деятельности, именуется депозитарным договором (договором о счете депо). Депозитарный договор должен быть заключен в письменной форме. Депозитарий обязан утвердить условия осуществления им депозитарной деятельности, являющиеся неотъемлемой составной частью заключенного депозитарного договора.

Заключение депозитарного договора не влечет за собой переход к депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента. Депозитарий не имеет права распоряжаться ценными бумагами депонента, управлять ими или осуществлять от имени депонента любые действия с ценными бумагами, кроме осуществляемых по поручению депонента в случаях, предусмотренных депозитарным договором. Депозитарий не имеет права обусловливать заключение депозитарного договора с депонентом отказом последнего хотя бы от одного из прав, закрепленных ценными бумагами. Депозитарий несет гражданско-правовую ответственность за сохранность депонированных у него сертификатов ценных бумаг.

На ценные бумаги депонентов не может быть обращено взыскание по обязательствам депозитария.

Депозитарий имеет право на основании соглашений с другими депозитариями привлекать их к исполнению своих обязанностей по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги депонентов (то есть становиться депонентом другого депозитария или принимать в качестве депонента другой депозитарий), если это прямо не запрещено депозитарным договором.

Если депонентом одного депозитария является другой депозитарий, то депозитарный договор между ними должен предусматривать процедуру получения в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, информации о владельцах ценных бумаг, учет которых ведется в депозитарии депоненте, а также в его депозитариях депонентах.

Депозитарный договор должен содержать следующие существенные условия:

а) однозначное определение предмета договора: предоставление услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги;

б) порядок передачи депонентом депозитарию информации о распоряжении депонированными в депозитарии ценными бумагами депонента;

в) срок действия договора;

г) размер и порядок оплаты услуг депозитария, предусмотренных договором;

д) форму и периодичность отчетности депозитария перед депонентом;

е) обязанности депозитария.

В обязанности депозитария входят:

- регистрация фактов обременения ценных бумаг депонента обязательствами;

- ведение отдельного от других счета депо депонента с указанием даты и основания каждой операции по счету;

- передача депоненту всей информации о ценных бумагах, полученной депозитарием от эмитента или держателя реестра владельцев ценных бумаг.

Депозитарий имеет право регистрироваться в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или у другого депозитария в качестве номинального держателя в соответствии с депозитарным договором.

Депозитарий несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей по учету прав на ценные бумаги, в том числе за полноту и правильность записей по счетам депо.

Депозитарий может оказывать депоненту услуги, связанные с получением доходов по ценным бумагам и иных причитающихся владельцам ценных бумаг выплат. (часть тринадцатая в ред. Федерального закона от 30.12.2006 № 282ФЗ).

В случае оказания депоненту услуг, связанных с получением доходов по ценным бумагам и иных причитающихся владельцам ценных бумаг выплат, денежные средства депонентов должны находиться на отдельном банковском счете (счетах), открываемом (открываемых) депозитарием в кредитной организации (специальный депозитарный счет (счета)).

Депозитарий обязан вести учет находящихся на специальном депозитарном счете (счетах) денежных средств каждого депонента и отчитываться перед ним. На денежные средства депонентов, находящиеся на специальном депозитарном счете (счетах), не может быть обращено взыскание по обязательствам депозитария. Депозитарий не вправе зачислять собственные денежные средства на специальный депозитарный счет (счета), за исключением случаев их выплаты депоненту, а также использовать в своих интересах денежные средства, находящиеся на специальном депозитарном счете (счетах). (часть четырнадцатая введена Федеральным законом от 30.12.2006 № 282ФЗ).

Требования настоящей статьи о ведении отдельного банковского счета (счетов) не распространяются на кредитные организации. (часть пятнадцатая введена Федеральным законом от 30.12.2006 № 282ФЗ).

Депозитарии, созданные в форме некоммерческого партнерства, могут быть преобразованы в акционерные общества. Решение о таком преобразовании должно содержать:

а) порядок и условия преобразования, в том числе порядок распределения акций создаваемого акционерного общества между членами депозитария;

б) указание об утверждении устава создаваемого акционерного общества с приложением устава;

в) указание об утверждении передаточного акта с приложением передаточного акта;

г) список членов совета директоров (наблюдательного совета) и список членов коллегиального исполнительного органа создаваемого акционерного общества в случае, если в соответствии с уставом имеется коллегиальный исполнительный орган и его избрание отнесено к компетенции общего собрания акционеров создаваемого акционерного общества;

д) список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре создаваемого акционерного общества;

е) указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого акционерного общества. (часть шестнадцатая введена Федеральным законом от 06.12.2007 № 336ФЗ).

Депозитарии, осуществляющие учет прав на ценные бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов, вправе зачислять указанные ценные бумаги на счет депо владельца, только если последний является квалифицированным инвестором либо не является квалифицированным инвестором, но приобрел указанные ценные бумаги в результате универсального правопреемства, конвертации, в том числе при реорганизации, распределения имущества ликвидируемого юридического лица и в иных случаях, установленных федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. (часть введена Федеральным законом от 06.12.2007 № 334ФЗ)