Деление права на писаное и неписаное. Закон как источник права

Писанное право – это закон и другие нормы, исходящие от органов власти и зафиксированные ими в определенной редакции.

Неписанное право – это нормы, складывающиеся в самой практике. Если такие нормы не получают признания и защиты от гос власти то они остаются обычаями, если же признаются то юридические обычаи.

К неписаному праву во все времена относятся обычаи.

Обычай – правовая норма, не получившая закрепления в том порядке, который необходим для принятия законов. В архаический период до принятия Законов 12 таблиц,обычай был единственным источником.

   Писаное право

С развитием социальных и экономических отношений возникает потребность в писанном праве, т.е. в законах. Силу закона в Древнем Риме имели: плебисциты(законы,принятые Народным собранием), сенатусконсульты, императорские конституции, преторские эдикты,а также ответы римских юристов.

В республиканский период высшим законодательным органом Древнего Рима были Народные собрания. Законы принимались Народным собранием путем голосования по предложенному законопроекту причем законопроект либо принимался,либо отклонялся,а название акта определялось именем того,по чьей инициативе он принимался.

За всю историю народных собраний законов было принято не­много, последний из них датируется I в. до н. э.

С упадком народных собраний законодательная власть сосредо­точилась у Сената, а акты, исходившие от этого органа, стали на­зываться сенатусконсультами.  Дело в том, что до начала II в. сенатусконсульты не име­ли силы закона, но оказывали воздействие на развитие преторского права, а позднее они стали источником цивильного права. В респу­бликанский же период законодательная функция Сената сводилась к ратификации законов, принятых Народным собранием.

Постепенно власть концентрируется в руках принцепса, а его акты приобретают силу закона. Документы, исходившие от импе­ратора, касались разных вопросов и имели различные названия: ре­скрипты, мандаты, эдикты. В юстиниановский период конституции императо­ров были также кодифицированы - в Кодексе Юстиниана и Новеллах.

Пороки воли и их влияние на действительность договора

 К недействительности договор приводило не всякое несовпаде­ние воли и волеизъявления, а только существенные пороки воли. К ним относились: 1) обман; 2) угроза или насилие; 3) ошибка (заблуждение).

Обман - умышленное введение контрагента в заблуждение, т. е. при обмане имеется злой умысел (dolus malus) лица. Можно приве­сти следующие примеры: некто разрешил соседу извлекать на своем участке камень и песок, а после того как сосед произвел расходы на это дело, запретил вывозить материалы. В таких случаях претор предоставлял специальный штрафной иск (actio doli) либо давал за­щиту от иска (exceptio doli). Если оба контрагента действовали со злым умыслом, то иск об умысле никому не предоставлялся.

Иск об обмане являлся вспомогательным, он не предоставлялся в тех случаях, когда право могло быть защищено другим иском. Кро­ме того, он не предоставлялся при малоценности предмета спора. Срок для его предъявления был равен году с момента, когда имел место обман.

Угрозаи насилие в преторском эдикте отождествлялись, посколь­ку совершаемое под влиянием грубой силы рассматривалось так же, как совершаемое под влиянием страха. Не всякая угроза могла при­вести к недействительности договора; для этого требовалось, чтобы она была реальной и незаконной. Пострадавший мог получить иск или эксцепцию (actio (exceptio) metus causa), по которому потребова­лось четырехкратное возмещение ущерба.

Наконец, юридическое значение приобретали три ошибки (за­блуждения): 1) в предмете, 2) в характере сделки, 3) в личности контрагента.

Ошибка в предмете имела, например, место, когда один контра­гент думал, что передаче подлежит раб Стих, а другой - что раб Пам-фил. Ошибка в названии предмета роли не играла: так, если продава­лось Корнелиево имение, а покупатель полагал, что оно называется Семпрониевым имением, то договор являлся действительным.

Если стороны заблуждались относительно характера каузальной сделки, значит, они не достигали согласия (consensus), наоборот, на­лицо было разногласие (dissensus). В частности, если Гай передавал деньги взаймы, а Тиций, получая их, думал, что это подарок, то гово­рить о достижении соглашения нельзя. Если договор был абстракт­ным, то ошибка в характере сделки не учитывалась, так как действи­тельность подобного договора зависела от соблюдения формальных требований.

Ошибка в личности контрагента только тогда принималось во внимание, когда обязательство носило личный характер, т. е. тесно связывалось с личностью контрагента. Если заказчик желал, чтобы статуя была изваяна знаменитым скульптором, но по ошибке заклю­чал договор с его учеником, то имелись основания для обращения к претору с просьбой признать договор недействительным.

Договор товарищества

   По договору товарищества двое или более лиц догова­риваются об объединении всего или части своего имущества, а так­же личных усилий для ведения общей хозяйственной деятельности с целью получения выгоды.

Договор товарищества являлся многосторонним: в нем нет кредитора и должника, поскольку все его участники стремятся к достижению общей цели.

Договор товарищества предполагает доверительные отношения между участниками, т. е. это фидуциарный контракт.

Товарищество могло быть образовано бессрочно или на опреде­ленный срок. Если товарищи предполагают вести какой-либо про­мысел, наиболее удобен будет бессрочный договор. Но можно обра­зовать товарищество и для одного дела, тогда договор будет срочным.

Различается товарищество с объединением всего имущества и товарищество для конкретного дела. Имущество, являющееся вкладом в товарищество, принад­лежало его участникам на праве общей собственности. В первом слу­чае передачи имущества не требовалось, поскольку оно становилось общим с момента достижения соглашения, а имущество, полученное кем-либо из товарищей в дальнейшем (например, в порядке наследова­ния или дарения), автоматически становилось общей собственностью.

Доли прибыли и убытков, причитающиеся каждому из товарищей, определялись по соглашению между ними. При отсутствии такой до­говоренности доли признавались равными. Однако не допускалось создание так называемого львиного товарищества (когда участник не имел доли в прибыли и нес только убытки). Обратная ситуация (ког­да кто-либо из товарищей имел долю в прибыли, но не нес убытков), по мнению римских юристов, была вполне допустима, поскольку это могло быть вызвано уважительными причинами (если один человек совершает путешествия, подвергается опасности и т. д.).

Товарищам принадлежал иск для возмещения ущерба, причиненного общему имуществу кем-либо из участников. Это иск доброй совести.

Прекращался этот договор со смертью товарища, либо при умале­нии его правоспособности, либо при отсутствии средств. Кроме того, допускалось одностороннее расторжение договора в случае утраты доверия.

Билет № 27

1. Эдикты магистратов как источник права

  Особое значение эдикты магистратов приобрели после введения формулярного процесса, поскольку с этого момента претор мог за­щищать отношения, не предусмотренные цивильным правом, обыч­ными, а не экстраординарными средствами. Иными словами, он по­лучил возможность предоставлять иски для защиты тех отношений, которые не регулировались цивильным правом, тогда как ранее он мог повлиять на эти отношения только путем предоставления рести­туции или интердикта.

Эдикт состоял из четырех частей: 1) права сторон до начала судебного разбирательства;.2) формулы исков; 3) нормы об исполнении судебного решения; 4) особьГесредства преторской защиты. Важную роль в развитии права сыграли именно формулы исков помещен­ные во второй части эдикта, поскольку в нее включались типичные, неоднократно применявшиеся формулы, которые по сути являлись абстрактными правилами поведения, т. е. нормами права.

Параллельно с эдиктом действовала таблица судебных формул -примеры, поясняющие постановления эдикта.

1. Договор купли-продажи

Купля-продажа – возмездный договор.

По договору купли-продажи одна сторона (про­давец) обязуется передать другой стороне вещь, обеспечив спо­койное обладание ею, а другая сторона (покупатель) обязуется уплатить обусловленную цену.

Обязательства сторон возникали в момент достижения соглашения, а переход вещного права происходил в момент передачи вещи. В связи с этим следует раз­личать момент возникновения обязательств и момент перехода вещного права. Но хотя право собственности на вещь перехо­дило лишь при ее передаче, риск случайной гибели и случайно­го повреждения имущества переходили на покупателя с момента вступления договора в силу. Исключение из этого общего прави­ла составляет ряд случаев: во-первых, если купля-продажа заклю­чалась под отлагательным условием, во-вторых, если в договоре имелось соглашение о предварительном осмотре или испытании вещи, т. е. если вещь считалась проданной с момента одобре­ния ее покупателем. Продавец до передачи вещи приравнивался к ссудополучателю, а значит, нес ответственность за всякую вину.

До того как появился консенсуальный контракт, купля-продажа заключалась в форме стипуляции, а для передачи права собственно­сти совершалась манципация.

Право на иск у стороны возникало в момент, когда она приступа­ла к исполнению своего обязательства, например, когда покупатель вручил залог или аванс.

Предметом этого договора могли являться любые вещи, не изъятые из оборота.

Отчуждение вещи у покупателя третьим лицом по основани­ям, возникшим до заключения договора купли-продажи, называет­ся «эвикция» («evictio»). За эвикцию продавец отвечал в двойном размере стоимости вещи, но ответственность наступала только при условии уплаты покупной цены.

Продавец мог расхваливать свой товар. В то же время он был обя­зан предупредить покупателя о его скрытых недостатках. О наличии явных недостатков упоминать было необязательно (если раб глухой^-или слепой, это легко заметить). Если же скрытые недостатки не были оговорены при заключении договора, то в случае их обнаружения по­купателю давался либо иск о расторжении договора, либо иск о снижении покупной цены.

В постклассическую эпоху переход права собственности ставил­ся в зависимость от уплаты покупной цены. При Юстиниане требо­валось заключение договора в письменной форме.

1. Квази-контракты

Квазиконтракт – это обязательство из односторонних действий они имеют сходства с договорами, но при этом соглашение между участниками отсутствует.

Среди как-бы-договорных(квазидоговорных) обязательств наибольшее распространение в римской практике получили два конкретных вида: неосновательное обогащение и ведение чужих дел без поручения.

Неосновательным обогащением(condictio sine causa) Римские юристы считали приобретение одним лицом имущества Другого лица при отсутствии для этого необходимого правового основания. К таковым случаям относилось, например, получе­ние недолжного, когда производится платеж либо вовсе не существующего долга, либо тем лицом, которое не являлось заем­щиком, либо не тому лицу, которое было заимодавцем.

Когда обогащение вызвано было недобросовестными действиями, обогатившегося обязывали к полному возмещению ущерба; при добросовестности ограничивались возвращением недолжного.

Ведение чужих дел без поручения(negotiorum gestio) под­разумевало совершение материальных или правовых действий без поручения со стороны закона (как опекун) или без заключе­ния договора поручения с заинтересованным лицом (в качестве поверенного). Вести чужие дела в таком случае можно было лишь при условии, что это вызывалось потребностью устранения на­висшей над заинтересованным лицом угрозы, когда сам он уст­ранить такую угрозу не мог (например, ремонт дома для предот­вращения его разрушения в отсутствие хозяина, уплата чужого долга во избежание применения личных санкций к должнику).

По прямому иску заинтересованного лица тот, кто вел чу­жие дела, обязывался к компенсации убытков, вызванных не­правильным их ведением, а по обратному иску ведшего чужие дела заинтересованное лицо возмещало произведенные истцом целесообразные затраты (например, при ремонте дома- за строи­тельные материалы, но не за труд, принятый на себя добро­вольно).

Билет № 28

1. Деятельность римских юристов как источник права

Формы деятельности юристов:

· respondere – консультационная работа юристов – дача гражданам советов по вопросам

· cavere – ограждение интересов гражданина при совершении сделок путем совета

· agree – руководство процессуальными действиями сторон (но не в качестве адвоката)

· scriber – составление формуляра договора, других документов

Деятельность юристов как источник права (закон) начинает раз­виваться в классический период.По утверждению Помпония, первым юристом, чьи ответы по правовым вопросам приобрели силу закона, был Массурий Сабин. Юристы делятся на две группы: «твор­цы права» и обычные юристы. Юрист, наделенный привилегией, да­вал ответы не от собственного имени, а от имени императора, и, как следствие, его мнение приобретало силу закона.

В классический период ответы давались по конкретным делам, при разрешении отдельных споров, были обязательны только для того судьи, которому адресованы. Но после юстиниановской коди­фикации такие ответы, включенные в Дигесты, приобрели силу общеобязательных правил поведения, т. е. норм права.

В классический период существовали две юридические школы: прокулианская и сабинианская. Прокулианцы были более прогрес­сивными, чем сабиниане, и чаще высказывались против формализма. Сохранилось более 20 контроверз, т. е. противоположных мнений, по одному и тому же правовому вопросу.

В постклассический период, а именно в 426 г., был издан закон «О цитировании юристов», согласно которому силу закона имели мнения пяти юристов: Гая, Папиниана,Ульпиана,Павла и Модестина, а также тех юристов, на которых ссылались эти пятеро. При разногласиях силой закона обладало мнение большинства, при равенстве голосов-мнение Папиниана. Поскольку к моменту принятия данного законавсе названные в нем юристы были давно мертвы, то их образно стали называть Сенатом мертвых, а Папиниана - царем Сената мерт­вых. Из этих пяти юристов Гай не обладал правом давать публичные ответы, но прославился благодаря своим Институциям. Павел и Уль­пиан были учениками Папиниана, а Модестин, которого принято на­зывать последним юристом-классиком, - учеником Ульпиана.

Эмилий Папиниан был самым блестящим римским юристом, занимал высшие государственные должности, а его жена находилась в родстве с императором Севером. После смерти императора
на престол стали претендовать два его сына: Гета и Каракалла. Чтобы взойти на престол,Караккала убил брата и попросил Папиниана выступить в Сенате_с_речью, оправдывающей это убийство, на что юрист ответил отказом. В 212 г. по приказу императора Каракаллы Папиниан был казнен.

произведения юристов:

· посвященные разработке цивильного права

· комментарии к преторскому эдикту (Ульпиан, Гай)

· дигесты, объединявшие цивильное и преторское право

· учебники. это институции, сборники правил

· сборники казусов «Ответы», «Вопросы». было написано много монографий по специальным вопросам

1. Условия заключении и прекращения брака

 Права заключать законный римский брак (ius connubii) были лишены иностранцы и некоторые латины, существовали и определенные ограничения на браки между римлянами.

Брак –союз мужа и жены, соединение всей жизни, общность общественного и человеческого права.

Условия вступления в брак:

1. Соглашение между домовладыками

2. Наличие у лиц, заключивших брак, право заключать его (римские гр-не и в исключительных случаях иностранцы)

3. Достижение брачного возраста (для деву­шек - 12 лет, для юношей - 14 лет)

4. Безбрачие

5. Отсутствие родственных связей у лиц, вступивших в брак (запрещались браки лиц, принадлежавших одному роду)

Прекращение:

6. Смерть

7. Лишение одного из супругов свободы или гражданства

8. Развода

В древнейший период развод разрешался только мужу.

В классический по обоюдному согласию, по заявлению одной из сторон.

В период домината развод по обоюдному согласию запрещен.

Причины одностороннего развода: нарушение супружеской верности, половое бессилие, желание уйти в монастырь, покушение на жизнь супруга.

Если односторонний развод без уважительной причины – наложение штрафа.

1. Договор поручения

Договор поручения – безвозмездный договор. Для действительности договора требовалось:не противозаконность просьбы, заинтересованность доверителя, третьего лица и даже самого поверенного.

По договору поручения одна сторона (поверенный, мандатарий) обязуется совершить в пользу другой стороны (довери­теля, манданта) определенные юридические или фактические дей­ствия ипередать полученный результат доверителю, который в свою очередь обязуется принять полученный результат и возместить по­несенные мандатарием необходимые расходы. Предметом данного договора могли быть различные действия: покупка вещи, оказание помощи по юридическим вопросам, починка платья и т. п.

Отсутствие платы в договоре было связано с тем, что богатые римляне считали недостойным брать деньги за свои услуги. По этому призна­ку договор поручения отграничивается от договора найма услуг. Договор поручения основан на доверии контрагентов друг к другу. Этим и обусловлены некоторые его особенности.

Во-первых, хотя мандатарий не извлекал из догово­ра выгоды, он отвечал за любую вину, от него требовалось, чтобы он проявлял максимально возможную заботливость о чужом деле. Во-вторых, обе стороны вправе были в одностороннем порядке отказать­ся от договора, хотя при этом мандатарий должен был позаботиться о том, чтобы вред интересам доверителя был минимальным. Кроме того, договор прекращался со смертью любой из сторон. Наследники поверенного обязаны были передать доверителю все, что умерший успел сделать во исполнение договора. В свою очередь наследни­ки доверителя должны были принять исполнение, произведенное до того момента, как поверенный узнал о его смерти. Поручение должно было исполняться в строгом соответствии с условиями обязательства, в противном случае оно считалось неис­полненным, а доверитель был вправе принять исполнение только в рамках договора. Доверитель обладал прямым иском, а по­веренный – обратным, направленным на воз­мещение понесенных расходов.

Договор может быть прекращен: доверителем путем принятия исполнения и расчета с поверенным, поверенным (если поверенный отказывался от исполнения договора в неудобное для доверителя время, несвоевременно, когда доверитель не мог уже принять мер к предупреждению убытков вследствие отказа поверенного; последний должен был возместить доверителю причиненные убытки), смертью одной из сторон.

Билет № 29

1. Юридические лица в РЧП

Сам термин юридическое лицо появился в эпоху Сред­невековья (в XIII в.), а в источниках упоминаются различные названия союзов: коллегия, корпус и т.д.

Римские юристы ограничивались констатацией того факта, что наряду с физическими лицами существуют и иные субъекты права.

К древнейшим юридическим лицам относят само Римское государство, а также муниципии, входящие в его состав.

Эти субъекты обладали собственным имуществом (казной, публичными организациями), имели право заключать договоры.

Частные корпорации появляются позднее. До появления юридических лиц возникли товарищества – это договорные объединения граждан.

Принципиальное отличие:

Товарищества не являются субъектами права, а юр. лица являются субъектами права (это различие было проведено в средние века).

Впервые правоспособность была признана в Эдикте Претора.

 Согласно Дигестам юр.лица обладают следующими признаками:

1) имущество принадлежит самому юр.лицу, а не его участникам

2) права и обязанности принадлежат самому юр.лицу, поэтому оно вправе выступать истцом и ответчиком в суде. Изменение состава участников не влияет на существование юр.лица. Если даже остался один участник, то юр.лицо сохраняется.

В постклассический период возникает разделение на корпорации и учреждения. Выгоду от деятельности корпораций увлекают ее учредители, а выгоду от учреждения увлекает неопределенный круг лиц.

Изначально процент создания юр.лиц был свободный, но в 17г до нашей эры был принят закон Августа «О коллегиях». Этим законом дополнительное создание новых юр.лиц только с разрешения сената или принципса. Исключения делались для некоторых профессиональных союзов. Высшим органом управления является Общее Собрание. Права и обязанности приобретаются через представителей.

Деятельность юридического лица прекращалась либо по воле его участников (например, если достигнута цель, ради которой оно было создано), либо по распоряжению власти (например, если преследо­вались недозволенные цели), а также в том случае, если не остава­лось ни одного участника.

1. Договор займа

Заем – возмездный договор. 

 По договору займа одна сторона (заимодавец) передает другой стороне (заемщику) в собственность определенное количе­ство родовых вещей, а заемщик обязуется вернуть такое же количе­ство вещей того же качества. При этом кредитор должен быть соб­ственником передаваемых вещей, в противном случае данное право не возникнет у получателя. Предметом договора займа могли быть только вещи, опреде­ленные родовыми признаками (деньги, зерно, вино, масло). Эти вещи брались заемщиком с целью их потребления, а потреблять можно только свои вещи, поэтому непременное условие этого договора -передача вещей в собственность. Поскольку предметом контракта выступали заменимые вещи, то и возвращению подлежала не та же самая вещь, а другая, но того же рода и качества.

Договор займа был строго односторонним: здесь возникало лишь одно обязательство - вернуть вещь. Следовательно, иск предостав­лялся только кредитору, однако для защиты давался один из кондикционных исков (кондикция-об истребовании определенной денежной суммы, неопределенной суммы, а также кондикция об истребовании иных родовых вещей).

Для взыскания процентов по договору займа требовалось заклю­чение дополнительной стипуляции. Поскольку римский законодатель боролся с ростовщичеством, устанавливался максимальный размер процентов, сверх которого соглашение считалось ничтожным.

Разновидностью договора займа был морской заем. Дословно это название переводится как «заем, который везут через море». Морским займом признавался только такой договор, при котором риск гибели денег или купленных на эти деньги товаров лежал на заимодавце. Это значит, что заемщик возвращал долг лишь при условии, что торговый корабль благополучно вернулся из пла­вания. Поскольку морская торговля была опасным де­лом, то риск невозвращения кредита был очень высок. По этой при­чине размер процентов по такому договору не ограничивался.

1. Принятие наследства и его последствия

Под принятием наследства следует понимать волеизъявление призванного наследника, свидетельствующее о его намерении стать правопреемником умершего (от необходимых наследников, повто­рим, совершения каких-либо действий по принятию наследства не требовалось).

Порядок принятия наследства добровольными наследниками по цивильному праву отличался от такового по преторскому праву.

По цивильному праву наследство могло быть принято путем со­вершения либо торжественного акта, либо факти­ческих действий, очевидно свидетельствующих о намерении лица стать наследником (поселился в доме умершего, заплатил по его дол­гам и т. п.).

Наследование по преторскому эдикту обязательно испрашивалось у претора и всегда происходило на основании судебного акта.

В некоторых случаях давалось временное приобретение наслед­ства. Его могла испросить беременная женщина, ребенок которой при условии рождения его живым входил в круг наследников. До рождения ребенка женщина получала право брать алименты из на­следства, которые не подлежали возвращению даже в том случае, если наследник не родился.

В цивильном праве срок для приобретения наследства не вво­дился. Однако кредиторы умершего с целью побуждения наследни­ка к скорейшему принятию имущества умершего могли обратиться к претору с просьбой об установлении срока, в течение которого наследник должен дать ответ. Наследство по пре­торскому эдикту должно было испрашиваться в течение 100 дней (в некоторых случаях этот срок удлинялся до года).

Наследник приобретал наследство единым актом, вследствие чего становился субъектом даже тех прав и обязанностей, о существова­нии которых в момент его принятия не знал.

По цивильному праву наследник нес неограниченную ответствен­ность по долгам наследодателя.

В отделении собственного имущества наследника от наследства могли быть заинтересованы кредиторы умершего. Так, если имуще­ство наследника было обременено долгами, то кредиторы наследо­дателя были заинтересованы в погашении своих требований за счет наследственной массы. Во избежание конкуренции с кредиторами самого наследника они могли потребовать отделения наследства от имущества наследника.

Если наследство не принималось никем из наследников, оно являлось выморочным. В этом случае наследство продавалось как единое целое с публичных торгов, а приобретатель становился универсальным правопреемником наследодателя.