Понятие, признаки и виды хозяйственных (предпринимательских) договоров

Глава III. Хозяйственные (предпринимательские) договоры в сфере предпринимательства. Гражданско-правовая ответственность хозяйствующих субъектов

Понятие, признаки и виды хозяйственных (предпринимательских) договоров

Предпринимательский договор является разновидностью гражданско-правового договора, легальное определение которого в гражданском законодательстве отсутствует. Вместе с тем, оно сформулировано в доктрине частного (предпринимательского) права. Под предпринимательским договором понимается гражданско-правовой договор, заключаемый между предпринимателями либо с их участием в ходе осуществления ими предпринимательской деятельности, направленный на обеспечение потребностей процесса извлечения прибыли, не связанных с личным, бытовым, семейным и иным подобным потреблением.

Выделение предпринимательского договора в самостоятельный вид предопределено наличием в гражданском законодательстве дифференциации в правовом регулировании отношений с участием предпринимателей и лиц, не занимающихся предпринимательской деятельностью (п. 1 ст. 184; п. 4 ст. 23; п. 3 ст. 401; ст. 428 и др.).

По мнению авторов учебника под ред. И.В. Ершовой и Г.Д. Онтюковой, договор выступает в качестве средства планирования предпринимательской деятельности. На основе заключенных договоров формируется производственная программа предприятия, разрабатывается инвестиционная программа. Договор является основным регулятором поведения контрагентов. Нормативные правовые акты создают правовую основу предпринимательской деятельности. Договор же устанавливает конкретный правовой режим хозяйственных связей между партнерами, определяет формы взаимодействия сторон, порядок и условия исполнения договорных обязательств, устанавливает контроль за их исполнением[1].

Признаки предпринимательского договора. Во-первых, предпринимательский договор является разновидностью гражданско-правового договора. Это означает, что на предпринимательский договор распространяются общие правила о гражданско-правовом договоре. Под гражданско-правовым договором в соответствии со ст. 420 ГК РФ понимается соглашение 2-х и более лиц, направленное на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей. Во-вторых, предпринимательский договор заключается сторонами в ходе осуществления ими предпринимательской деятельности. В-третьих, наличие специального субъектного состава, т.е. участниками предпринимательского договора могут быть предприниматели: индивидуальные    предприниматели, коммерческие организации и некоммерческие организации, которые занимаются предпринимательской деятельностью. В зависимости от субъектного состава, предпринимательский договор можно подразделить на два вида: а) предпринимательский договор в собственном смысле, сторонами которого являются предприниматели, действующие в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных в ГК РФ. В этом случае на заключенный договор субъектами, профессионально осуществляющими деятельность, направленную на систематическое получение прибыли, распространяются единые правила законодательства о предпринимательской деятельности. Во втором случае речь идет о гражданско-правовом договоре, являющимся предпринимательским только для одной стороны (предпринимателя), например, договор розничной купли-продажи, заключенный с потребителем. В этом случае договор регулируется гражданским законодательством, направленным на защиту фактически более слабой стороны в сделке - потребителя. Однако, если стороной договора является некоммерческая организация,  осуществляющая предпринимательскую деятельность для достижения целей, ради которых они созданы, и соответствующей данным целям, на заключаемые договоры распространяются соответствующие правила о договорах в сфере предпринимательской деятельности. В-четвертых, наличие специальной цели. Предпринимательский договор заключается не с целью удовлетворения личных потребностей, а в целях обслуживания предпринимательского процесса. В-пятых, особое правовое регулирование предпринимательской деятельности, включая договорные отношения с участием лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, характеризующееся наличием значительного количества императивных норм, ограничивающих свободу заключения договора и юридическое равенство сторон (например, нормы о публичном договоре, ответственности предпринимателей по своим обязательствам и пр.) В-шестых, возмездный характер предпринимательского договора, поскольку основной целью предпринимателя является извлечение прибыли. В-седьмых, особый порядок рассмотрения споров с участием предпринимателей, возникающих при заключении, изменении и расторжении предпринимательского договора (арбитражный суд, третейский суд).

К отличительным особенностям предпринимательских договоров можно отнести наличие особого субъекта в ходе заключения договоров в сфере предпринимательства – коммерческого представителя. Согласно ст. 184 ГК РФ, признаками коммерческого представительства как разновидности добровольного представительства, в частности, являются: а) длящийся характер правоотношений; б) отношения возникают в предпринимательской сфере; в) коммерческое представительство основано на договоре, заключаемом предпринимателями, в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний - также и доверенности; г) коммерческое представительство носит возмездный характер; д) коммерческий представитель не вправе совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично либо в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является; е) коммерческий представитель вправе представлять интересы обоих сторон в сделке только с их согласия и в случаях, предусмотренных законом. Следует особо подчеркнуть - коммерческий представитель может одновременно представлять разные стороны в сделке, но не имеет права совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Если коммерческий представитель представляет одновременно разные стороны в сделке, он вправе требовать уплаты обусловленного вознаграждения и возмещения понесенных им при исполнении поручения издержек от сторон в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними; ж) коммерческий представитель как профессиональный предприниматель во всех случаях обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя и сохранять как коммерческую тайну сведения об условиях и содержании договоров, заключенных им во исполнение поручения; з) коммерческому представительству присущ особый субъектный состав: представляемыми по нему могут быть только коммерческие юридические лица и граждане-предприниматели. Коммерческим представителем может быть юридическое лицо или гражданин-предприниматель, осуществляющие представительство в виде промысла. К таковым можно отнести, например, различные брокерские компании, действующие на фондовых биржах в интересах своих клиентов.

По мнению Г.Ф. Шершеневича, заключая с посторонними лицами сделки от имени своего хозяина, приказчик вступает в двоякого рода отношения: одной стороной он обращен к третьим лицам, другой - к хозяину. На внешней стороне он представляет своего хозяина; посторонние лица, вступая с ним в сделки, имеют в виду самого хозяина, его имущественную ответственность. Позади его всегда стоит хозяин, и третьи лица это знают и должны знать. Весь результат деятельности торгового доверенного переходит непосредственно на его хозяина, который является настоящим субъектом прав, приобретенных его приказчиками[2].

Классификация и виды предпринимательских договоров.

Договоры в сфере предпринимательства (предпринимательские договоры) не имеют единого классификационного критерия. Их можно классифицировать по различным основаниям. Далее приведем доктринальную (научно-правовую) классификацию предпринимательских договоров, имеющихся в науке частного (предпринимательского) права, а также рассмотрим отдельные виды гражданско-правовых договоров, предусмотренных в ГК РФ, заключаемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими предпринимательскую деятельность.

В зависимости от субъектного состава, гражданско-правовые договоры в науке частного права подразделяются на: а) договоры, которые могут заключать только предпринимателями (договор коммерческой концессии, договор финансирования под уступку денежного требования, договор поставки, договор финансовой аренды (лизинг), договор коммерческого простого товарищества, складского хранения, страхования предпринимательских рисков, соглашение о банковской гарантии и пр.); б) договоры, в которых одна из сторон имеет статус предпринимателя (договор розничной купли-продажи, договор личного страхования, договор банковского вклада, кредитный договор, договор энергоснабжения, договор перевозки грузов, транспортной экспедиции, строительного подряда, агентский договор и пр.); в) договоры, заключаемые как предпринимателями, так и лицами, не занимающимися предпринимательской деятельностью, например, казенные предприятия, учреждения и пр. (договор подряда, аренды, купли-продажи и пр.). Соответственно в последнем случае содержание договора будет зависеть от статуса субъекта. Таким образом, отнесение конкретного договора к определенной договорной конструкции позволяет применить к нему специальный правовой режим.

В зависимости от предмета договора в сфере предпринимательской деятельности, выделяются предпринимательские договоры по продаже (реализации) товаров, передаче имущества в пользование, выполнению (производству) работ, оказанию услуг, обязательства по использованию исключительных прав на объекты права интеллектуальной собственности, обязательства из многосторонних сделок и пр.

К предпринимательским договорам по продаже (реализации) товаров относятся договор купли-продажи, включая договор поставки товаров, договор поставки товаров для государственных нужд, договор контрактации, договор энергоснабжения, договор продажи предприятия, а также договор розничной купли-продажи, договор энергоснабжения и др. К числу предпринимательских договоров по передаче имущества в пользование в первую очередь необходимо отнести различные виды договора аренды, поскольку, с одной стороны, предоставление имущества во временное владение и пользование позволяет арендодателю получить предпринимательский доход (прибыль). С другой стороны, для эффективного осуществления предпринимателями своей деятельности им в ряде случаев экономически более выгодно не приобретать имущество в собственность, а получить его в аренду и использовать для своей деятельности. Например, торговое предприятие, расширяющее объем реализации своих товаров, может нуждаться в дополнительных складских и офисных помещениях и т.п. Наиболее типичными для предпринимательской деятельности являются договор аренды предприятия, договор финансовой аренды (лизинга), договор проката.

Предпринимательскими договорами по выполнению (производству) работ являются в первую очередь различные виды договора подряда - договор строительного подряда, договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, государственный контракт на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд, договор бытового подряда и т.д.

Оказание услуг является необходимым в предпринимательском обороте. В связи с этим значительное число договорных обязательств в предпринимательстве связано с оказанием услуг, в которых могут нуждаться как сами предприниматели, так и лица, к ним не относящиеся. В отличие от работ услуги не получают овеществленного выражения, отличного от самой деятельности, в которой они выражены. Законодательство предусматривает возможность оказания различных видов услуг в рамках следующих договоров: возмездного оказания услуг, коммерческого представительства, комиссии, агентирования, перевозки, экспедирования, страхования, доверительного управления имуществом, хранения и др.

К договорам об использовании исключительного права на интеллектуальную собственность в сфере предпринимательства относятся: лицензионные договоры, договоры об отчуждении исключительного права в полном объеме, коммерческая концессия. 

К договорным обязательствам из многосторонних сделок – учредительный договор, договор о создании крестьянского (фермерского) хозяйства, договор простого товарищества (в том числе договор о создании юридического лица (корпорации)). Согласно п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" заключаемый учредителями акционерного общества договор о создании общества является договором о совместной деятельности по учреждению общества.

По мнению Т.В. Кашаниной, предпринимательские договоры можно подразделить на следующие виды: а) организационные договоры (учредительные договоры; договоры о реорганизации, например, о присоединении; договоры о прекращении деятельности); б) договоры о совместной деятельности (управленческие договоры, например, договоры о передаче полномочий по управлению корпорацией; договоры между органами исполнительной власти и юридическими лицами; договоры о передаче прибыли, о соединении прибыли); договоры по обмену информацией; в) предварительные договоры (простые предварительные договоры, например, об организации перевозок, об исключительной продаже; договоры об установлении длительных хозяйственных связей[3]); г) инвестиционные договоры; д) обязательные договоры, например, государственный контракт; е) договоры о порядке передачи предприятий; ж) договоры об участии в прибылях и пр[4].

ГК РФ выделяет следующие виды договоров, которые могут заключаться в сфере предпринимательской деятельности. Они выделяются по различным критериям. Так, договор присоединения выделяется по особому способу определения условий договора, предварительный договор - по правовым последствиям заключения, публичный договор - по особому субъектному составу.

Характерным признаком публичного договора является участие в нем коммерческой организации, оказывающей услуги публичного характера, т.е. всем тем, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, энергоснабжение и др.). Такие услуги оказываются потребителям (гражданам и предпринимателям). Услуги публичного характера оказывают и индивидуальные предприниматели. Бремя доказывания отсутствия возможности по заключению договора возлагается на коммерческую организацию (п. 55 совместного Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г.). Коммерческая организация не вправе также оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами.

Условия договора, в частности цена товаров, работ, услуг, должны быть одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, предусмотренных нормативными актами. В случаях, предусмотренных законом, Правительство РФ наделено правом издавать правила, обязательные при заключении и исполнении публичных договоров, - типовые договоры, правила и т.п. (п. 4 ст. 426 ГК РФ). Императивные нормы типовых договоров и правил обязательны для контрагентов. При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора применяются правила п. 4 ст. 445 ГК РФ.

ГК РФ предусматривает возможность определять условия договора примерными условиями, которые имеют рекомендательный характер. Примерные условия могут быть изложены в форме примерного договора или иного документа, содержащего эти условия (п. 3 ст. 427). Примерные условия признаются таковыми при наличии двух обязательных признаков: во-первых, они должны быть разработаны для договоров соответствующего вида и, во-вторых, опубликованы в печати. Отсутствие в законе указания на Правительство РФ как разработчика примерных условий позволяет сделать вывод, что этим правом наделены и другие субъекты.

В соответствии с п. 1 ст. 428 ГК РФ договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах и иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Для отнесения заключенного договора к договору присоединения необходимо наличие четырех условий: условия договора определены одной стороной; вторая сторона не участвовала в определении условий договора; условия договора содержатся в формулярах или иных стандартных формах (документах, заранее составленных и предназначенных для многократного использования); вторая сторона заключает договор не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

В договоре присоединения имеется возможность ущемления прав экономически слабой стороны. ГК РФ предусматривает некоторые средства защиты для граждан - потребителей и предпринимателей. Гражданин вправе потребовать изменения или расторжения договора, если договор хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает его обычно предоставляемых в договорах такого вида прав, исключает или ограничивает ответственность коммерческой организации за нарушение обязательств либо содержит иные явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора (п. 2 ст. 428 ГК РФ). Когда присоединившейся к договору стороной является предприниматель, он вправе требовать расторжения или изменения договора, если докажет, что он не знал и не должен был знать, что договор заключен на явно обременительных для него условиях (п. 3 ст. 428 ГК РФ).

По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договора о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (ст. 429 ГК РФ). Одним из основных последствий заключения предварительного договора является возникающее из него обязательство сторон заключить в будущем договор на условиях, предусмотренных предварительным договором (п. 1 ст. 429 ГК РФ). Предварительный договор представляет собой организационный договор. Цель его состоит в организации заключения какого-либо договора в будущем. Прибегают к предварительному договору обычно в тех случаях, когда стороны будущего основного договора договорились о всех существенных условиях будущего договора, но имеются препятствия к его заключению (например, покупатель еще не располагает всеми необходимыми средствами для уплаты цены, стороны еще не имеют всех документов, необходимых для оформления договора, и т.д.).

Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме, причем несоблюдение требования к форме предварительного договора влечет его ничтожность (п. 2 ст. 429 ГК РФ).

Предварительный договор заключается в письменной форме - простой или нотариальной. В устной форме предварительный договор заключен быть не может. Если закон устанавливает, что тот или иной основной договор должен быть заключен в нотариальной форме, то предварительный договор, призванный обеспечить появление основного договора, также должен быть облечен в нотариальную форму[5]. Так, по общему правилу сделка по отчуждению доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью подлежит нотариальному удостоверению (п. 11 ст. 21 ФЗ РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Следовательно, и предварительный договор, предусматривающий заключение в будущем договора об отчуждении доли или части доли в уставном капитале общества, по общему правилу должен быть заключен в нотариальной форме. Государственной регистрации предварительный договор не подлежит.

Для квалификации документа в качестве предварительного договора необходимо, чтобы он содержал условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора (п. 3 ст. 429 ГК РФ).

Стороны обязаны заключить основной договор в срок, установленный в предварительном договоре, а при отсутствии указания на срок - в течение одного года с момента заключения предварительного договора (п. 4 ст. 429 ГК РФ). В случаях, когда заключившая предварительный договор сторона уклоняется от заключения основного договора, применяются правила п. 4 ст. 445 ГК РФ, т.е. вторая сторона вправе требовать понуждения к заключению основного договора на условиях, определенных предварительным договором, и возмещения убытков, причиненных уклонением от заключения основного договора. В предварительном договоре могут предусматриваться способы обеспечения соответствующих обязательств (например, может быть установлена пеня за просрочку исполнения какой-либо из указанных обязанностей).

В деловой практике проводимые переговоры по заключению договоров могут отражаться в подписываемых сторонами различных документах - соглашениях о намерениях, протоколах, меморандумах, но, в отличие от предварительного договора, они не порождают обязанности сторон по заключению в будущем основного договора. Эти документы учитываются судом при толковании договора (ст. 431 ГК РФ).

Другой разновидностью договора в сфере предпринимательства является договор в пользу третьего лица. Договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или неуказанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу (ст. 430 ГК РФ). Выделим следующие его признаки: а) все договоры заключаются в целях удовлетворения потребностей сторон, а договор в пользу третьего лица призван удовлетворить потребности одной стороны и третьего лица (или только третьего лица); б) третье лицо может быть названо в договоре, а может быть и не названо; в) третье лицо наделено правом требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. Наличие права требовать от должника исполнения обязательства не означает, что он заменяет кредитора или становится сокредитором. Кредитор продолжает оставаться стороной договора и обязательства. Появление у третьего лица права требования к должнику обусловлено волей кредитора.

Так, договор перевозки груза сконструирован как договор в пользу третьего лица (п. 1 ст. 785 ГК) (если только грузополучателем является не грузоотправитель). Вклад может быть внесен в банк на имя определенного юридического лица (п. 1 ст. 842 ГК). По договору имущественного страхования выгодоприобретателем может быть не только страхователь, но и третье лицо (п. 1 ст. 929 ГК). Выгодоприобретателем по договору доверительного управления имуществом может быть учредитель управления или указанное им лицо (п. 1 ст. 1012 ГК) др.

Также по общему правилу кредитор не может воспользоваться правом, принадлежащим третьему лицу. Кредитор может осуществить соответствующее право только при отказе третьего лица от права, предоставленного ему по договору. Отказ третьего лица осуществляется путем совершения активных действий. Исключения из этого общего правила могут следовать из закона, иных правовых актов и договора. Так, в силу п. 2 ст. 842 ГК РФ до выражения третьим лицом намерения воспользоваться правами вкладчика лицо, заключившее договор банковского вклада, может воспользоваться правами вкладчика в отношении внесенных им на счет по вкладу денежных средств.

Рассмотрим более подробно ряд договоров, заключаемых в сфере предпринимательства.

Договор поставки товаров, по которому поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК РФ). ГК РФ закрепляет следующие признаки договора поставки, позволяющие отграничить его от других разновидностей договора купли-продажи: а) особый правовой статус продавца и покупателя, которые должны выступать в качестве субъектов предпринимательства; б)  целью приобретения товара по договору поставки является использование его в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (для промышленной переработки, для последующей продажи и т.п.).

По договору контрактации производитель сельскохозяйственной продукции обязуется передать выращенную (произведенную) им сельскохозяйственную продукцию заготовителю - лицу, осуществляющему закупки такой продукции для переработки или продажи (ст. 535 ГК РФ). Сторонами данного договора являются продавец - производитель сельскохозяйственной продукции и покупатель - заготовитель этой продукции. В качестве продавца-производителя выступают сельскохозяйственные коммерческие организации: хозяйственные общества и товарищества, производственные кооперативы, крестьянские (фермерские) хозяйства, осуществляющие предпринимательскую деятельность по производству (выращиванию) сельскохозяйственной продукции. Покупателем-заготовителем может являться коммерческая организация или индивидуальный предприниматель, осуществляющие предпринимательскую деятельность по приобретению (закупке) сельскохозяйственной продукции для ее последующей переработки либо продажи (например, молочные заводы, мясокомбинаты, фабрики по переработке шерсти, предприятия оптовой торговли в сфере потребкооперации и др.).

Договор финансовой аренды (лизинг) - это соглашение сторон, по которому арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей. Арендодатель в этом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца (ст. 665 ГК РФ). Предметом договора финансовой аренды могут быть любые непотребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности, кроме земельных участков и других природных объектов. Договор лизинга заключается только между субъектами предпринимательства. В качестве арендодателей (лизингодателей) выступают лизинговые компании, создаваемые производителями техники и оборудования, банками и др. Лизинговые компании - это коммерческие организации (резиденты РФ или нерезиденты РФ), выполняющие в соответствии со своими учредительными документами функции лизингодателей и получившие в установленном законодательством РФ порядке разрешения (лицензии) на осуществление лизинговой деятельности (ст. 5 Закона о лизинге).

Договор коммерческой концессии - договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д. (ст. 1027 ГК РФ). Сторонами договора коммерческой концессии могут быть только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели.

По договору простого товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной, не противоречащей закону цели (1041 ГК РФ). Предметом договора простого товарищества является совместная деятельность товарищей для достижения определенной в договоре цели. Сторонами в договоре могут быть коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. Договоры простого товарищества являются, как правило, многосторонними.

Договором складского хранения является договор, в силу которого товарный склад (хранитель) обязуется за вознаграждение хранить товары, переданные ему товаровладельцем (поклажедателем), и возвратить эти товары в сохранности (ст. 907 ГК РФ). Товарным складом признается организация, осуществляющая в качестве предпринимательской деятельности хранение товаров и оказывающая связанные с хранением услуги.

Договор об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации (ст. 1234 ГК РФ). Например,  одна сторона (обладатель исключительного права на программу для ЭВМ или базу данных) передает либо обязуется передать принадлежащее ему исключительное право в полном объеме приобретателю такого права на указанные объекты (ст. 1285 ГК РФ). Особенностью данного договора является то, что исключительное право передается в полном объеме. По своей юридической природе данный договор может являться как реальным, так и консенсуальным; взаимным, так как право требовать и обязанность исполнить обязательство в соответствующей части возникает у обеих сторон. По общему правилу он является возмездным, если иное не предусмотрено договором. Однако в случае отсутствия в возмездном договоре об отчуждении исключительного права условий о размере вознаграждения либо порядке его определения договор считается незаключенным (абз. 2 ч. 3 ст. 1234 ГК РФ). Исключительное право на программу для ЭВМ или базу данных переходит к приобретателю в момент заключения указанного договора. Передача исключительного права может быть осуществлена как автором программы, так и иными правообладателями, не являющимся автором (непосредственным создателем) указанных объектов. Данный договор заключается в письменной форме (ч. 2 ст. 1234 ГК РФ).

Лицензионный договор о предоставлении исключительного права, то есть права использования интеллектуальной собственностью в ограниченном объеме (ст.ст. 1236-1238 ГК РФ). Специфика данного гражданского договора в отличие от договора об отчуждении исключительного права характеризуется тем, что автор иной правообладатель (лицензиар) передает либо обязуется передать другой стороне (лицензиату) только право использовать, например, программу для ЭВМ либо базу данных в установленных договорам пределах (ст. 1286 ГК РФ). Гражданско-правовыми признаками данного договорного обязательства являются те же, что и в договоре об уступке исключительного права. Существенными условиями, то есть условиями, без согласования которых сторонами лицензионный договор считается незаключенным, являются: В возмездном лицензионном договоре к существенным условиям относятся: а) предмет договора, то есть конкретные права, передаваемые по данному договору, например, на программы для ЭВМ или базы данных; б) объем и способы использования программы для ЭВМ или базы данных; в) размер вознаграждения за использование указанных объектов, порядок исчисления такого вознаграждения (в возмездном лицензионном договоре, причем может быть предусмотрена выплата лицензиару вознаграждения в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) либо в иной форме); г) срок действия договора (срок, на который заключается лицензионный договор, не должен превышать срок действия исключительного права на программу для ЭВМ или базу данных, а в случае, если срок договора не определен, лицензионный договор считается заключенным на пять лет); д) территория действия передаваемых прав, и оговорено, что при отсутствии указания в договоре территории действия прав в качестве таковой будет считаться территория Российской Федерации. Учет специфики договоров данного типа позволяет рекомендовать включать также следующие условия: возможность переуступки прав по договору, условия соблюдения условий конфиденциальности, права сторон на последующие модификации и усовершенствования, обеспечение доступа к исходному коду, другие (особые) условия, которые стороны признают необходимым предусмотреть в авторском договоре (ч.ч. 2-6 ст. 1235 ГК РФ).

ГК РФ специально выделяет такие разновидности лицензионного договора, как: а) лицензионный договор с предоставлением правообладателю простой (неисключительной) лицензии, по которому лицензиату предоставляется право пользоваться результатом интеллектуальной деятельности (программа для ЭВМ или база данных) с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензии другим лицам ( п. 1 ч. 1 ст. 1236 ГК РФ); б) лицензионный договор с предоставлением исключительной лицензии, когда за лицензиаром не сохраняется право выдавать лицензии другим лицам (п. 2 ч. 1 ст. 1236 ГК РФ); в) комплексный лицензионный договор, по которому в отношении различных способов использования результатов интеллектуальной деятельности могут содержаться условия как простой, так и исключительной лицензии (ч.3 ст. 1236 ГК РФ); г) Сублицензионный договор, при котором при письменном согласии лицензиара лицензиат вправе по договору предоставить право использовать результат интеллектуальной деятельности другому лицу (ст. 1238 ГК РФ).

Кроме того, договором может быть предусмотрено создание результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Так, программа для ЭВМ или база данных может быть создана по заказу (ст. 1296 ГК РФ). Исключительное право на указанные выше объекты, созданные по заказу, принадлежит заказчику, если договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное. Если исключительное право на программу для ЭВМ или базу данных принадлежит заказчику, подрядчик (исполнитель) вправе, поскольку договором не предусмотрено иное, использовать такую программу или такую базу данных для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права. Однако в случае, когда в соответствии с договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком исключительное право на программу для ЭВМ или базу данных принадлежит подрядчику (исполнителю), заказчик вправе использовать такую программу или такую базу данных для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права. Автор созданных по заказу программы для ЭВМ или базы данных, которому не принадлежит исключительное право на такую программу или такую базу данных, имеет право на вознаграждение (ст. 1295 ГК РФ).

Также интеллектуальная собственность может быть создана при выполнении договора подряда или договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ (ст. 1297 ГК РФ). Данные виды договора по своей юридической природе представляет собой разновидность гражданско-правовых договоров, специально предусмотренных в ст. 702 ГК РФ (договор подряда) и ст. 769 ГК РФ (договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ). Следовательно, в части, не урегулированной ст. 1296 ГК РФ, на данное договорное обязательство распространяются общие нормы, регулирующие указанные выше договорные обязательства, содержащиеся в нормах Части второй ГК РФ.

Исключительное право в этом случае принадлежит подрядчику (исполнителю), если договором между ним и заказчиком не предусмотрено иное. В этом случае заказчик вправе, если договором не предусмотрено иное, использовать созданные таким образом программу или базу данных в целях, для достижения которых был заключен соответствующий договор, на условиях простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права без выплаты за это использование дополнительного вознаграждения. При передаче подрядчиком (исполнителем) исключительного права на программу для ЭВМ или базу данных другому лицу заказчик сохраняет право использования программы или базы данных.

В случае, когда в соответствии с договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком исключительное право на программу для ЭВМ или базу данных передано заказчику либо указанному им третьему лицу, подрядчик (исполнитель) вправе использовать созданные им программу или базу данных для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права, если договором не предусмотрено иное. Если автору программы для ЭВМ или базы данных не принадлежит исключительное право на такую программу или такую базу данных, они имеет право на вознаграждение (ст.1295 ГК РФ);

Создание результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации может быть также осуществлено по государственному или муниципальному контракту. Данный договор представляет собой специальный вид государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд (ст. 763 ГК РФ).

Исключительное право на произведение науки, литературы или искусства, созданное по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд, принадлежит исполнителю, являющемуся автором либо иным выполняющим государственный или муниципальный контракт лицом, если государственным или муниципальным контрактом не предусмотрено, что это право принадлежит РФ, субъекту РФ или муниципальному образованию, от имени которых выступает государственный или муниципальный заказчик, либо совместно исполнителю и РФ, исполнителю и субъекту РФ или исполнителю и муниципальному образованию.

В ГК РФ введена новая самостоятельная договорная конструкция - рамочный договор.

Рамочным договором (договором с открытыми условиями) признается договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами при заключении отдельных договоров на основании или во исполнение рамочного договора. Такой договор не порождает обязательство заключить договор в будущем (что типично для предварительного договора), а представляет собой договор, который уже заключен, но условия которого подлежат применению и детализации в будущем (договор с "открытыми", то есть подлежащими согласованию в будущем условиями)[6].

Кроме предпринимательских договоров, в системе гражданско-правовых договоров, можно выделить корпоративные договоры. Данные конструкции являются новеллами современного российского частного права. О них упоминается в Проекте ГК РФ от 27.04.2012 № 47538-6.

Согласно ст. 67.2, участники хозяйственного общества или некоторые из них вправе заключить между собой договор об осуществлении своих корпоративных (членских) прав (корпоративный договор), в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения доли (акций) до наступления определенных обстоятельств.

Корпоративный договор не может: а) обязывать его участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества, по поводу акций (долей в уставном капитале) которого заключен этот договор; б) определять структуру органов общества и их компетенцию, за исключением случаев, когда правила ГК РФ или законов о хозяйственных обществах допускают их изменение уставом общества.

Корпоративный договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Участники хозяйственного общества, заключившие корпоративный договор, обязаны уведомить это общество о факте заключения корпоративного договора. Корпоративный договор не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (статья 308).

Нарушение корпоративного договора может являться основанием для признания недействительными решений органов хозяйственного общества по иску стороны данного договора при условии, что на момент принятия органом хозяйственного общества соответствующего решения сторонами корпоративного договора являлись все участники хозяйственного общества, а признание решения органа недействительным не нарушает права и охраняемые законом интересы третьих лиц. Сделка, заключенная стороной корпоративного договора в нарушение этого договора, может быть признана судом недействительной по иску участника корпоративного договора только в случае, если другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных корпоративным договором.

Однако в науке корпоративного права к корпоративным договорам относятся не только такие из них, которые предполагают участие в них лишь участников одной корпорации между собой, но сделки об отчуждении, залоге акций, долей, паев, соглашения о слиянии и присоединении корпораций, предполагающие участие третьих лиц. Так, договор купли-продажи акций влечет за собой возникновение правоотношения участия (членства) между акционерным обществом и приобретателем ценных бумаг, который в результате совершения указанной сделки становится акционером. Договор о слиянии хозяйственных обществ как разновидность корпоративного договора, напротив, направлен на прекращение всех правоотношений участия (членства), существующих в рамках реорганизуемых юридических лиц, а также на возникновение правоотношений участия (членства), но уже в рамках создаваемой на основе сливающихся хозяйственных обществ корпорации, которая появляется как самостоятельный субъект права именно в процессе исполнения такого договора. Таким образом, корпоративный договор направлен на возникновение, изменение или прекращение субъективных гражданских прав и юридических обязанностей не только в отношении его сторон (участников корпораций), но и в отношении иных лиц, не являющихся сторонами такого договора.

Договоры об осуществлении корпоративных прав участниками хозяйственных обществ, о которых упоминается в указанной выше статье Проекта ГК РФ, следует рассматривать как разновидность корпоративного договора. К ним, в частности, относятся договор об осуществлении корпоративных прав участниками ООО (п. 3 ст. 8 ФЗ РФ об ООО) и акционерные соглашения.

Так, предметом договора об осуществлении корпоративных прав участниками ООО могут быть следующие обязательства участника:

- голосовать определенным образом на всех или отдельных общих собраниях участников общества, по всем или отдельным вопросам, в том числе согласовывать с другими участниками и (или) сторонами договора свой вариант голосования (например, согласовывать предлагаемые кандидатуры для избрания в органы общества);

- продавать или приобретать долю или часть доли по определенной договором цене и (или) при наступлении определенных условий, воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных условий;

- осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с его созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией, например, передачу имущества в качестве оплаты долей в уставном капитале общества.

Указанные условия можно сгруппировать в следующие две группы: 1) обязательства, направленные на передачу имущества или связанные с ней; 2) обязательства, определяющие порядок осуществления участником права на управление юридическим лицом, в частности права голосовать на общем собрании.

Согласно п. п. 1 и 2 ст. 32.1 Закона об АО акционерным соглашением признается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции.

Акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами, приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств, воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

Предметом акционерного соглашения не могут быть обязательства стороны акционерного соглашения голосовать согласно указаниям органов управления общества, в отношении акций которого заключено данное соглашение.

Согласно п. 3 ст. 32.1 Закона об АО, акционерное соглашение должно быть заключено в отношении всех акций, принадлежащих стороне акционерного соглашения. Важным является то, что в данном пункте речь идет только об акциях участника соглашения акционеров. На акции лиц, аффилированных с ним или входящих в его группу лиц, данное положение не распространяется. По смыслу п. 1 ст. 32.1 Закона об АО соглашение акционеров может быть заключено в отношении любых акций (как обыкновенных, так и привилегированных) открытых и закрытых акционерных обществ, так как никаких ограничений на этот счет в названной статье не содержится.

Сторонами акционерного соглашения могут быть акционеры общества, само общество и иные лица, например, залогодержатель (залоговые права на акции), доверительный управляющий (права в рамках, установленных договором доверительного управления), а также владелец депозитарных расписок.

Акционерное соглашение должно быть заключено в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.

Таким образом, гражданское законодательство содержит широкий перечень договорных конструкций, заключаемых хозяйствующими субъектами в ходе осуществления ими предпринимательской деятельности. Условия, включаемые в текст предпринимательского договора, должны ясно, недвусмысленно и очевидно выражать волю сторон. Именно этот подход и к условиям договора положен законодателем в ст. 431 ГК РФ (толкование договора). Буквальное значение слов и выражений в тексте договора имеет решающее значение. Если из буквального значения договора четко и однозначно явствуют права и обязанности сторон, нет необходимости выяснять истинные намерения участников. В противном случае, толкуя договор, суд поэтапно:

а) выясняет буквальное значение слов и выражений договора;

б) при недостаточности первого этапа сопоставляет неясное условие с другими условиями и смыслом договора в целом;

в) лишь при недостаточности первого и второго этапа выясняет действительную волю сторон.

Таким образом, несмотря на то, что в современном ГК РФ не содержится легальное определение предпринимательского договора, законодатель устанавливает специальные правила, которые действую лишь в отношении лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, в том числе при заключении гражданско-правовых договоров в сфере предпринимательства.