Правомерен ли отказ работодателя в указанной ситуации? По условиям задачи составьте заявление в комиссию по трудовым спорам.

По договору общество с ограниченной ответственностью «Искра» должно было сдать магазину «Птица» 1 млн. штук яиц. Свое обязательство общество выполнило лишь частично. В связи с этим магазин предъявил к нему иск о взыскании неустойки и допоставке яиц.

В своем возражении против иска общество «Искра» указало, что невыполнение договора вызвано эпизоотией (повальной болезнью) среди кур в районе. На этом основании ответчик просил в иске к нему отказать.

По условиям задачи напишите отзыв на исковое заявление.

В Арбитражный суд Свердловской области

620075, г. Екатеринбург, ул. Шарташская, 4

От: Общества с ограниченной ответственностью «Искра»

ИНН 660000 ОГРН 00099900

Адрес

по делу № 146
по иску Общества с ограниченной ответственностью «Птица»
к ООО «Искра»

ОТЗЫВ

на исковое заявление

ООО «Птица» обратилось в суд с иском к ООО «Искра» о взыскании неустойки в размере …………… и допоставке товара (яиц).

Ответчик ООО «Искра» исковые требования ООО «Птица» не признает в полном объеме по следующим основаниям.

По договору ответчик должен был сдать магазину «Птица» 1 млн. штук яиц. Свое обязательство ответчик выполнил лишь частично (в размере 500 тыс. штук яиц) в силу того, что среди кур в районе началась эпизоотия (повальная болезнь).

Согласно ч. 3 ст. 401 ГК РФ, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

П. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 (ред. от 07.02.2017) «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» указывает, что требование чрезвычайности подразумевает исключительность рассматриваемого обстоятельства, наступление которого не является обычным в конкретных условиях.

Не могут быть признаны непреодолимой силой обстоятельства, наступление которых зависело от воли или действий стороны обязательства, например, отсутствие у должника необходимых денежных средств, нарушение обязательств его контрагентами, неправомерные действия его представителей.

Наступление эпизоотии среди кур не зависело от ответчика и не является обычным в конкретных условиях.

Таким образом, ответчик не выполнил свои обязательства в полном объеме в силу наступления обстоятельств непреодолимой силы.

Считаю, что суд при принятии решения должен в удовлетворении иск отказать на основании положений ст. 401 ГК РФ в силу отсутствия вины со стороны ответчика.

Доводы, изложенные в отзыве, могут быть подтверждены доказательствами:

- справкой ветеринарной службы о падеже и утилизации поголовья кур.

На основании изложенного,

Прошу:

В удовлетворении исковых требований ООО «Птица» к ООО «Искра» о взыскании неустойки в размере …………… и допоставке товара (яиц) отказать.

Приобщить отзыв на исковое заявление к материалам гражданского дела.

Перечень прилагаемых к отзыву на исковое заявление

документов (копии по числу лиц, участвующих в деле):

1. Копия отзыва на исковое заявление

2. Перечень доказательств, подтверждающих доводы заявителя, изложенные в отзыве по иску

Дата подачи отзыва «12» апреля 2017 г.                                     

В ноябре 2016 г. работнику было объявлено предупреждение за недобросовестное отношение к работе.

В марте 2017 г. ему был вынесен выговор за вновь допущенные существенные недоработки, а в мае 2017 г. он был уволен за неоднократное неисполнение трудовых обязанностей.

Работник, не согласившись с решением работодателя, обратился в суд с заявлением о восстановлении его на работе и выплате заработной платы за время вынужденного прогула.

Что Вы можете сказать по этому случаю? Напишите исковое заявление в суд о восстановлении на работе или составьте приказ об увольнении за неоднократное неисполнение должностных обязанностей.

В случае неоднократного неисполнения работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание, трудовой договор с ним может быть расторгнут по инициативе работодателя в соответствии с п. 5 части первой ст. 81 ТК РФ.

Как прямо следует из этой нормы, увольнение по п. 5 части первой ст. 81 ТК РФ возможно только при наличии у работника дисциплинарного взыскания.

В соответствии со ст. 194 ТК РФ работник считается имеющим дисциплинарное взыскание только в течение года со дня его применения либо до момента его досрочного снятия работодателем.

В п. 33 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 (ред. от 24.11.2015) указано, что работодатель вправе расторгнуть трудовой договор по п. 5 части первой ст. 81 ТК РФ при условии, что к работнику ранее было применено дисциплинарное взыскание и на момент повторного неисполнения им без уважительных причин трудовых обязанностей оно не снято и не погашено.

В данном случае   работник первоначально получил предупреждение, вынесенное ему в ноябре 2016 года. Но предупреждение  не является   дисциплинарным взысканием, поскольку не предусмотрено ст. 192 ТК РФ.

Однако выговор, вынесенный работнику в марте 2017 года, является дисциплинарным взысканием по п. 2 ч. 1 ст. 192 ТК РФ.

На момент увольнения работника, то есть в мае 2017 года, взыскание в виде выговора с работника не снято, поскольку не прошел год.

Поскольку по условию задачи не сказано, что в мае 2017г работник совершил дисциплинарный проступок, то, значит он был уволен незаконно, т.к. увольнение по п.5 ч.1 ст.81 ТК РФ является увольнением за неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей, а одно взыскание не порождает неоднократность.

Если же работник в мае совершил дисциплинарный проступок, то его  увольнение может являться обоснованным и правомерным в случае соблюдения работодателем порядка увольнения.

Унифицированная форма № Т-8

Утверждена Постановлением Госкомстата России
от 05.01.04 № 1

(распоряжение)
о прекращении (расторжении) трудового договора с работником (увольнении)

В связи с неоднократным неисполнением трудовых обязанностей без уважительных причин по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, с учетом полученного ранее и не снятого дисциплинарного взыскания от 12 марта 2017г.

(основание прекращения (расторжения) трудового договора (увольнения))

Мотивированное мнение выборного профсоюзного органа в письменной форме рассмотрено

На просьбу работника организации предоставить ему отпуск продолжительностью 28 календарных дней, работодатель ответил отказом, сославшись на то, что правилами внутреннего трудового распорядка предусмотрено, что в год работнику предоставляется 2 отпуска продолжительностью не более 14 дней.

Правомерен ли отказ работодателя в указанной ситуации? По условиям задачи составьте заявление в комиссию по трудовым спорам.

Отказ работнику неправомерен.

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней (часть первая ст. 115 ТК РФ). В соответствии с частью первой ст. 125 ТК РФ по соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней.

 Статья 9. ТК РФ коллективные договоры, соглашения, трудовые договоры не могут содержать условий, ограничивающих права или снижающих уровень гарантий работников по сравнению с установленными трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права. Если такие условия включены в коллективный договор, соглашение или трудовой договор, то они не подлежат применению.

 Т.е. положения ПВТР ухудшающие права работника незаконны и не должны применяться. Поэтому делить отпуск можно только с согласия обеих сторон трудового договора.

В Комиссию по трудовым спором

Общества с ограниченной ответственностью «Альянс»

От Иванова С.А.

старшего менеджера,

зарегистрированного по адресу:

г. Екатеринбург, ул. Малышева, 46, кв. 20

заявление.

На мою просьбу предоставить мне отпуск продолжительностью 28 календарных дней, директор ООО «Альянс» ответил отказом, сославшись на то, что правилами внутреннего трудового распорядка предусмотрено, что в год работнику предоставляется 2 отпуска продолжительностью не более 14 дней.

Считаю, что данный отказ нарушает трудовое законодательство, так как в соответствии со ст. 9 ТК РФ положения ПВТР ухудшающие права работника незаконны и не должны применяться и в соответствии с ч. 1 ст. 125 ТК РФ ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части по соглашению между работником и работодателем. Между мной и ООО «Альянс» такого соглашения заключено не было.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 385, 386 ТК РФ,

прошу:

Признать отказ работодателя ООО «Альянс» предоставить мне отпуск продолжительностью 28 календарных дней незаконным и обязать ООО «Альянс» предоставить мне отпуск продолжительностью 28 календарных дней.

Приложение:

копия трудового договора;

копия трудовой книжки;

копия Правил внутреннего трудового распорядка.

Копия заявления о предоставлении отпуска

«12» июня 2017г.                                                          Иванов С.А.