Система гражданского и торгового права зарубежных стран. Место торгового права в системе права. Частное и публичное право. Дуализм частного права.

Понятие, предмет и метод гражданского и оргового права зарубежных стран.

Предметом гражданского и торгового права (во всех странах) будет имущественные и личные неимущественные отношения.

Имущественные отношения - ϶ᴛᴏ субъективные волевые отношения между отдельными лицами по поводу вещей или совокупности вещей - имущества.

Неимущественные отношения - отношения, связанные с защитой чести, достоинства, репутации, все ϶ᴛᴏ неимущественные вещи.

В неимущественные отношения входят: изобретательское право, семейное право, авторское право (то, на что направлено регулирование).

Торговое право отделилось от гражданского права еще в средние века, начиная с XI - XII.

Первоначально под торговым правом понималась собственно торговля, а такие виды работ как закупка сырья, производство продукта, перевозка, хранение, обработка не охватывалось торговым правом.

Сейчас торговое право регулирует весь процесс производства, сбыт, закупка сырья, а также всю торговлю и всю обслуживающую ее сферу: банковские дела, реклама, финансирование и т.д. Т.е. все услуги приносящие прибыль.

Торговое право - обособленная часть гражданского права, которая исключительно или преимущественно регулирует деятельность предпринимателей (индивидуальных и коллективных).

Торговое право считается специальным по отношению к гражданскому (общему) праву.

(“Специальный закон отменяет закон общий”.)

Но если норм специального права недостаточно, тогда субсидиарно (дополнительно) применяются нормы гражданского права.

Методом признается метод равенства сторон. По ϶ᴛᴏму признаку гражданское и торговое право отличается от других отраслей права и норм императивных (обязывающих).

Система гражданского и торгового права зарубежных стран. Место торгового права в системе права. Частное и публичное право. Дуализм частного права.

           Разграничение публичного и частного права в отдель­ных странах осложняется традицией именовать «правом» любой комплекс нормативных актов, регулирующих обо­собленную сферу общественных отношений. В силу этой традиции, к примеру, в США, Испании, Финляндии, ФРГ и других странах существует «право уличного движения», «продовольственное право», «издательское право» и «право потребителей».

           Одним из примеров подобных актов может служить закон Испании от 19 июля 1984 г. о защите потребителей и пользователей. Одной из особенностей зарубежного права наряду с его делением на публичное и частное является дуализм частного права, т.е. наличие в нем гражданского и торгового права.

           В состав гражданского права традиционно включают такие институты, как общие положения о лицах (физиче­ских и юридических), вещное, обязательственное, семейное и наследственное право. К торговому праву относят: пра­вовой статус торговых товариществ и обществ, торговые со­глашения (в первую очередь куплю-продажу и перевозку), расчетные, кредитные и страховые отношения, морское право и право промышленной собственности.

            Торговое право отделилось от гражданского права еще в средние века, начиная с XI - XII. Его родиной считается район Средиземноморья, где уже зародился феодализм. Оно возникло как «право коммерсантов и торговых товариществ» для регулирования купеческих отношений, в частности в международной морской торговле. Города - XI - XII вв. - купечества - гильдии - функционировали по определенным правилам (обычаи + создаваемые правила), в составе купечеств-гильдий - коммерческие суды, т.к. общие суды были весьма формализованы (длительное время, сложные процессуальные правила и т.д., а в то время требовалась быстрота, эффективность и справедливость). Первоначально под торговым правом понималась собственно торговля, а такие виды работ как закупка сырья, производство продукта, перевозка, хранение, обработка не охватывалось торговым правом. Субъектами права были купцы. Постепенно обычаи, условия торговли перекидывались в другие районы и города через путешественников (купцов).

           Франция. Торговое право появилось впервые как отрасль в 17 веке. Кольбером было принято два закона: 1) 1673 г. - ордонанс о морской торговли. 2) 1681 г. - ордонанс о сухопутной торговли. Эти законы были положены в основе кодекса Франции (1807 г.), который до сих пор действует.

           Германия. В Германии кодификация произошла впервые в 19 веке.

            Англия. (Торговое право - low-mershant) Торговля в Англии происходила на ярмарках, поэтому каждый купец обязан был получить лицензию на торговлю за определенную сумму. Суды были неформальные и решения принимались быстро на основе обычаев (взвешивание уток или монет). 1353 г. - по закону о торговых судах торговые суды стали создаваться в больших городах, состояли из судьи и присяжных; принимались торговые обычаи в большей степени, чем нормы общего права. С 1613 года суды общего права стали принимать к рассмотрению все споры, в том числе коммерческая сторона - истец должна была доказать наличие торгового обычая; суды общего права стали рассматривать их как обычаи в составе общего права; за ненадобностью торговые суды перестали существовать, следовательно торговое право в составе частного права. Поэтому в Англии нет ни гражданского, ни торгового кодексов. Сейчас торговое право регулирует весь процесс производства, сбыт, закупка сырья, а также всю торговлю и всю обслуживающую ее сферу: банковские дела, реклама, финансирование и т.д., т.е. все услуги приносящие прибыль.

            Несмотря на тесную взаимосвязь с гражданским правом, торговое сохраняет и сейчас свою автономность. Это показывает то, что в университетах Германии, Испании, Японии и других стран отдельно преподаются (нередко самостоятельными кафедрами) курсы гражданского и торгового права. Ана­лиз истории развития гражданского права, например, Англии и США начиная со второй половины XIX в. показывает, что последовательно развивается группа правовых норм, по своему назначению однородных с нормами действующего в других странах (в частности, во Франции и ФРГ) специ­ального торгового права.

           В торговом праве, несмотря на его тесную связь с гражданским, были выработаны свои нормы и принципы, неизвестные и даже в определенной мере противоречащие принципам гражданского права. Например, если граждан­ское право, начиная с римского, всегда отличалось форма­лизмом, торговое право стремилось освободиться от фор­мы, что и нашло отражение в его нормах. Повседневное совершенствование торговых сделок, требование быстроты и беспрепятственности их совершения были несовмести­мы с каким бы то ни было формализмом. Есть и другие важные особенности торгового права: презумпция возмездности совершаемых сделок; отсутствие ограничений процента, взимаемого за кредит; применение повышенной ответственности (независимо от вины); более тщательный учет существующих обычаев; большая мобильность, при­способляемость к изменяющимся потребностям оборота.

            Гражданское и торговое право представляют собой две тесно переплетающиеся отрасли и ветви частного права. В связи с этим говорят о дуализме частного права зарубежных некоторых стран. О странах, где нет отдельного выделения торгового и гражданского права, говорят, что нет у них нет и дуализма частного права.

           Иногда говорят о торговом праве как «специальной ветви гражданского права». В правоприменительной практике ряда стран при отсутствии необходимых норм в торговом пра­ве отношения регулируются гражданским правом. Отсутствие четкого разграничения отношений, регули­руемых гражданским и торговым правом, приводит к их анализу как единого частного права (скажем, в Испании и Италии) или к изданию общих сбор­ников нормативных актов. Изданный в Испании двухтомник Арансади, называемый «Гражданское законодательство», имеет под­заголовок «Торговые законы» и содержит тексты основных торгово-правовых актов, включая ТКИ.

           Нередко исследу­ются в единстве отдельные гражданско- и торгово-правовые институты, к примеру общие условия договоров. Анализ особенностей англо-американской право­вой системы показывает, что в системе права США (как и в системе права Англии и некоторых других стран) торговое право не выделяется из гражданского права в качестве специальной его ветви. Формально все имуще­ственные отношения общества признаются регулируемыми единым гражданским правом. Несмотря на некоторые различия и известную непо­следовательность взглядов, представле­ние о дуализме частного права является преобладающим в юридической литературе. Это представление наиболее близко к истине. Частное право подвергается все большему дроблению. В частном праве кроме гражданского и торгового выделились трудовое, про­цессуальное, семейное и аграрное (экологическое) право. При этом отпочковыва­ются они либо от гражданского либо от торгового: из граж­данского «выросли» семейное и трудовое право, из торгово­го — транспортное, банковское право, право промышленной собственности и некоторые другие институты, непосред­ственно обслуживающие процессы товарного обмена.

            При всем различии отдельных отраслей или институтов частного права развитых западных стран им присущи две общие черты: они регулируют имущественные и связанные (а также многие не связанные) с ними личные неимуще­ственные отношения на началах формального юридическо­го равенства участников. Различия касаются прежде всего характера и круга субъектов регулируемых ими комплексов отношений: собственности, обязательственных, семейных, трудовых, авторских и др. В частности, и в отечественной, и в зарубеж­ной литературе отмечается деление права на публичное и частное, а последнего — на гражданское, торговое и тру­довое. При характеристике зарубежного гражданского и торго­вого права, его структуры и юридико-технической оценке его отдельных институтов часто наблюдается сходство у различ­ных зарубежных и отечественных ученых-юристов.