Хозяйственные товарищества.

В российском законодательстве в рамках товарищества объединяются две организационно-правовые формы предпринимательской деятельности: полное товарищество и товарищество на вере или коммандитное.Различия двух видов товарищества в их субъектном составе – участниками полного товарищества могут быть только полные товарищи, товарищество на вере состоит из двух групп участников – полных товарищей и вкладчиков (коммандитистов).

Полные товарищи в товариществе на вере образуют, по сути, полное товарищество внутри коммандиты, их правовое положение определяется законом.

Таким образом, товарищество на вере можно считать разновидностью полного товари щества, в котором проявляется возможность привлечения капитала сторонних лиц – вкладчиков.

Участникамиполного товарищества – полными товарищамимогут быть либо индивидуальные предприниматели, либо коммерческие организации. При этом государственные и муниципальные предприятия могут участвовать в полном товариществе только с предварительного согласия собственника или уполномоченного им органа. Любое лицо может быть участником только одного полного товарищества. Ограничения по составу участников связаны, прежде всего, с тем, что участники полного товарищества несут солидарную ответственность по его долгам.     

Участникамитоварищества на вере наряду с полными товарищами являются вкладчики,которые не участвуют в управлении, не отвечают по долгам товарищества и имеют лишь риск убытков в размере внесенных ими вкладов.

Лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере. Участник полного товарищества не может быть участником товарищества на вере и, наоборот, полный товарищ в товариществе на вере не может участником полного товарищества, так как нельзя поручиться одним и тем же личным имуществом по долгам другого товарищества (полного или на вере).

Единственным учредительным документомтоварищества является учредительный договор. Учредительный договор полного товариществадолжен содержать условия о размере и составе складочного капитала, размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале, размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

Учредительный договор заключается в простой письменной форме, а по соглашению сторон удостоверяется нотариально. Учредительный договор может быть заключен на определенный срок и без указания срока по усмотрению участников.

Наличие складочного капиталакак имущественной базы коммерческой деятельности товарищества необходимо, так как именно складочный капитал направляется в первую очередь на погашение требований кредиторов и удовлетворение из личного имущества участников возможно только при недостатке имущества у товарищества. Поэтому закон определяет необходимое соотношение складочного капитала и чистых активов полного товарищества. Так, полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала.

Управление в товариществеосуществляется по общему согласию всех полных товарищей, т.е. единогласно, если учредительным договором не предусмотрено большинство голосов. Каждый полный товарищ имеет один голос, если иное не предусмотрено учредительным договором.

Предпринимательская деятельность товарищества может осуществляться каждым из полных товарищей, если учредительным договором не установлено, что все товарищи ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным товарищам. Выступая от имени товарищества, полные товарищи действуют без доверенности, поскольку их полномочия определены учредительным договором и основаны на законе. Доверенность на совершение сделок от имени товарищества требуется только для полных товарищей, не уполномоченных на ведение дел, если учредительный договор не предусматривает такое ограничение.

Права и обязанности участников товариществаимеют специфические черты. Так, правовой статус полного товарищаопределяется, прежде всего, его правами и обязанностями по непосредственному участию в делах товарищества. Полный товарищ вправе знакомиться со всей документацией, поскольку независимо от личного участия в предпринимательской деятельности он несет ответственность по долгам товарищества личным имуществом.

Правовой статус вкладчикаопределяют его права на получение дохода от деятельности товарищества, поскольку вкладчики не вправе заниматься от имени товарищества на вере предпринимательской деятельностью. Неимущественные права вкладчикам товарищества на вере необходимы лишь для реализации принадлежащих им имущественных прав. Вкладчики имеют право знакомиться с годовыми отчетами и балансами, оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.

Вкладчики имеют право на:

- получение прибыли

- на получение вкладов из имущества ликвидируемого товарищества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов

В силу лично-доверительного характера отношений между участниками товарищества установлены правила об изменении состава участников и прекращении деятельности товарищества.

Выбывающий (исключенный) товарищ может получить в деньгах или в натуре стоимость его доли в складочном капитале товарищества, если иное не предусмотрено учредительным договором. Стоимость доли не равна стоимости внесенного вклада. Она определяется по балансу, составленному на момент выбытия товарища, и представляет собой процент от общей стоимости активов товарищества. Доли оставшихся участников пропорционально увеличиваются.

Наследники (правопреемники) выбывшего участника получают от товарищества денежный или имущественный эквивалент доли наследодателя и вместе с тем принимают на себя лежащий на бывшем товарище риск ответственности перед кредиторами товарищества в течение двух лет с момента утверждения годового отчета выбытия соответствующего товарища. Размер ответственности наследника ограничивается стоимостью перешедшего к нему имущества.

Вкладчики товарищества на вере имеют право на выход из товарищества по окончании финансового года и получение своего вклада по учредительному договору. Вкладчики товарищества на вере имеют преимущественное право покупки доли или ее части перед третьими лицами.

Полное товарищество подлежит ликвидации:

- когда в товариществе остается единственный участник, который может в течение 6 месяцев преобразовать его в ХО или осуществить отчуждение своей доли другому лицу, принимающему на себя полномочия полного товарища.

- при изменении персонального состава участников.

Товарищество на вере подлежит ликвидации:

-по основаниям, предусмотренным законом.

- оно сохраняется, если в нем остался один полный товарищ и один вкладчик.

Хозяйственные общества.

Общество с ограниченной ответственностью –хозяйственное общество, уставной капитал которого разделен на доли участия. Деление уставного капитала на доли не делает имущество общества долевой собственностью участников, а служит целям определения размера участия каждого из них в управлении его делами, прибылях и ликвидационной квоте. ООО несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам своих участников. Участники общества не отвечают по долгам общества личным имуществом. Они несут только риск убытков в размере стоимости внесенного вклада.

Участниками общества с ограниченной ответственностьюмогут быть юридические лица и граждане, в том числе не занимающиеся предпринимательской деятельностью.

ООО может быть учреждено одним лицом, при этом общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Количественный состав ООО не должен превышать 50 участников. Если количество участников превышает это число, то ООО должно быть преобразовано в АО.

Участники ООО имеют определенные права и обязанности.К числу прав относятся права:

- на участие в управленииделами общества

- на получение информациио деятельности общества и ознакомление с его бухгалтерскими книгами и иной документацией

- на участие в распределении прибыли

- на продажуили иную уступку доли (части доли) в уставном капитале общества

- на выходв любое время из общества независимо от согласия других членов общества и получение доли имущества общества

- на получение ликвидационной квоты.

Обязанности участников общества не связаны с необходимостью личного участия в предпринимательской деятельности общества и ограничиваются следующим:

- вносить вкладыв уставной капитал в порядке, размерах, в составе и в сроки, предусмотренные учредительными документами

- не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

Учредительными документами обществаявляются учредительный договор и устав. Решение об учреждении устава общества при его учреждении принимается единогласным решением учредителей.

В учредительном договореучредители общества обязуются создать общество, определяют порядок его создания, размер уставного капитала, размер доли каждого из участников, размер, порядок и ответственность за внесение вкладов в уставной капитал общества, порядок выхода участников из общества.

Устав ОООдолжен содержать его наименование, сведения о месте нахождения, составе, компетенции и порядке принятия решений в органах управления обществом, размере уставного капитала и доле каждого участника, права и обязанности участников общества и т. д.

Размеруставного капитала,состоящего из номинальной стоимости долей участников, должен быть не менее стократной величины МРОТ. На момент государственной регистрации общества его уставной капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину.

Вкладом в уставный капиталобщества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права или иные права, имеющие денежную оценку.

Размер доли участника обществав уставном капитале определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли участника в уставном капитале соответствует соотношению номинальной стоимости его доли уставного капитала общества. Действительная стоимость доли участникаопределяется соотношением стоимости чистых активов общества и доли участника в уставном капитале общества.

 Увеличение доли уставного капитала ООО,которое допускается только после его полной оплаты, возможно тремя способами:

-за счет имущества общества, т. е. за счет прироста чистых активов общества, при этом размер долей участников общества остается неизменным, но увеличивается его номинал

- за счет дополнительных вкладов участников в уставной капитал, которые могут быть внесены всеми участниками общества пропорционально размерам их долей в уставном капитале.

- за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество

Уставный капитал ООО может быть уменьшендвумя способами:

- путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества

- погашения долей, принадлежащих обществу.

Общество может уменьшить свой капитал в случаях:

- неполной оплаты участниками своих вкладов в течение года со дня государственной регистрации общества (уставный капитал должен быть уменьшен до его фактически оплаченного размера)

- когда стоимость чистых активов общества становится ниже размера его уставного капитала, начиная со второго года существования общества.

Переуступка участником общества долиили ее части другим участникам общества может быть осуществлена без согласия общества. Продажа доли третьим лицам допускается, если это не запрещено уставом общества. Участники ООО имеют преимущественное право приобретенияотчуждаемых другими участниками общества принадлежащих им долей по цене, предложенной другим лицам. Это право реализуется ими прямо пропорционально размеру принадлежащих им долей, если уставом не предусмотрено иное.

Участник общества, намеренный продать свою долю (ее часть) третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных частников и само общество. Если в течение одного месяца со дня извещения (если уставом не установлен иной срок) участники общества и общество не воспользуются своим преимущественным правом, то доля (ее часть) может быть продана третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных обществу и его участникам. Если преимущественное право покупки нарушено, то в течение трех месяцев с момента. Когда узнал об этом участник общества, он вправе обратиться в суд.

Участник общества имеет право на выход из обществанезависимо от согласия других его членов и общества. При выходе участника из общества ему должна быть выплачена действительная стоимость его доли или выделено в натуре имущество такой же стоимости в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе из общества.

Исключение участника из ОООвозможно только в судебном порядке по требованию участников, совокупная доля которых составляет не менее 10% уставного капитала общества. Основанием исключения участника могут быть грубое нарушение им своих обязанностей либо действия (бездействие), делающее невозможной деятельность общества или существенно затрудняющие ее. Исключенному участнику должна быть выплачена действительная стоимость его доли.

Распределение прибыли,полученной обществом в результате его хозяйственной деятельности, осуществляется прямо пропорционально долям участников в уставном капитале.

Основным принципом организации управления в ОООявляется принцип разделения властей: общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет), единоличный исполнительный и (или) коллегиальный исполнительный органы общества.

Высшим органом общества является общее собрание участников.Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании, участвовать в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решения. Каждый участник имеет на общем собрании число голосов, пропорционально его доле в уставном капитале общества.

Общее собрание участников имеет исключительную компетенцию,к которой можно отнести: определение основных направлений деятельности общества, изменение устава, утверждение годовых отчетов и т. д.

Общие собрания акционеров могут быть очередными и внеочередными.Очередное собрание участников проводится не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года. Внеочередное собрание участников общества созывается исполнительным органом по его инициативе, по требованию совета директоров, ревизионной комиссии, аудиторов общества, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем 1/10 от общего числа голосов участников общества.

Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров,к компетенции которого могут быть отнесены вопросы образования и досрочного прекращения полномочий исполнительных органов, созыва и проведения общего собрания участников, о совершении крупных сделок и т. д.

Исполнительные органыимеют остаточную компетенцию и руководят текущей деятельностью общества. Они подотчетны общему собранию участников и совету директоров. Общество может иметь только единоличный исполнительный орган – генеральный директор, президентили наряду с этим может быть создан коллегиальный исполнительный орган – правление, дирекция.

С целью контроля за деятельностью общества общим собранием избирается ревизионная комиссия или ревизоробщества. Ревизионная комиссия в любое время может проводить проверки финансово-хозяйственной деятельности общества и иметь доступ ко всей документации, касающейся его деятельности. Возможно привлечение профессионального аудитора,не связанного с деятельностью общества.

Обществом с дополнительной ответственностью (ОДО)признается общество. Уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех размере, кратном стоимости их вклада.

Общество с дополнительной ответственностью, по сути, является разновидностью ООО. Спецификой, отличающей эту форму предпринимательской деятельности, является имущественная ответственность участников ОДО по долгам общества.При недостаточности имущества данного общества для удовлетворения претензий его кредиторов участники общества могут быть привлечены к солидарной ответственности личным имуществом. Размер этой ответственности ограничен – он касается не всего их личного имущества, а лишь его части в размере, кратном сумме внесенных участниками вкладов в уставной капитал.

Акционерным обществомпризнается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций. Участники АО (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости купленных им акций. Отличительным признаком данной организационно-правовой формы предпринимательской деятельности является формирование уставного капитала за счет размещения эмиссионных ценных бумаг – акций, удостоверяющих обязательственные права участников по отношению к обществу.

В рамках единой организационно-правовой формы АО подразделяются на открытые и закрытые.Главным отличительным признаком ОАО и ЗАО – условия и порядок размещения акций и права акционеров по их отчуждению и преимущественному приобретению.

Акционеры открытого АО (ОАО)могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других членов этого общества. Акции закрытого АО (ЗАО)распределяются только среди учредителей или иного, заранее определенного круга лиц.

Акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций,продаваемых другими акционерами третьим лицам по цене предложения.

Второе отличие между ОАО и ЗАО – в ЗАО должно быть не более 50 акционеров.

Третье отличие –необходимость для ОАО публичного ведения дел: опубликование в СМИ годового отчета, баланса, счета прибылей и убытков, проспекта эмиссии и т. д.

Участники АО владеют его акциями и называются акционерами.Акционерами могут быть любые юридические и физические лица, в том числе не являющиеся предпринимателями.

Единственным учредительным документом АОявляется устав общества. Вместо учредительного договора сейчас действует договор о создании общества,который по своей правовой природе является договором о совместной деятельности.

Договор о создании АО определяет порядок совместной деятельности учредителей по учреждению общества, размере уставного капитала, категории и типы акций, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества.

Уставобщества содержит наиболее важные сведения об обществе: его фирменное наименование, местонахождение, тип (открытое или закрытое), количество, номинальную стоимость, категрии и типы акций, права акционеров, размер уставного капитала, структуру и компетенцию органов управления общества, порядок подготовки и проведения общего собрания и т.д.

На основании устава общества принимаются другие нормативные документы.

Уставный капиталАО объявляется при его учреждении и составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. По сути, уставный капитал – суммарная номинальная стоимость размещенных акций.Его следует отличать от объявленных акций,которые общество вправе размещать дополнительно к уже размещенным и оплаченным акциям.

Уставный капитал АО многофункционален. Первая его функция – уставный капитал определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Вторая функция связана с обеспечением стартового капитала для начала и материальной базы для последующей коммерческой деятельности общества. Третья функция уставного капитала состоит в установлении через него доли участия акционера в доходе и управлении акционерным обществом.

Закон установил минимальный размер уставного капитала, составляющий 1000-кратную сумму МРОТ на дату государственной регистрации для ОАО и 100-кратную сумму – для ЗАО.

При учреждении АО, независимо от типа (ОАО или ЗАО), все его акции должны быть размещены только среди учредителей.

К моменту государственной регистрации АО должно быть заполнено не менее 50% уставного капитала, а оставшаяся часть – в течение года с момента его регистрации.

Заполнение уставного капитала(оплата акций) может осуществляться деньгами. Ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами, имеющими денежную оценку.

Уставной капитал должен быть заполнен в определенный Законом и уставом срок. Уставный капитал АО может быть увеличен двумя способами: увеличение номинальной стоимости акций или размещение дополнительных акций.

Уставный капитал АО может быть уменьшен путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества.

Права акционеровреализуются через владение акциями. Акция –эмиссионная ценная бумага, удостоверяющая обязательственные права ее владельца к акционерному обществу.

По совокупности прав, удостоверяемых акциями, они классифицируются на обыкновенные и привилегированные.Привилегированные акции подразделяются на различные типы: кумулятивные(с накапливаемыми дивидендами) и конвертируемыми (изменение прав).

Обыкновенные акциипредоставляют акционерам право на участие в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также на получение дивидендов.

Привилегированные акциине представляют своим владельцам права голоса на общем собрании за исключением специальных случаев, установленных законом. Привилегированные акции дают право на получение дивиденда в заранее установленном уставом размере и преимущественное право на получение ликвидационной стоимости.

Таким образом, привилегированные акции по отношению к обыкновенным предоставляют владельцам имущественные права, не требуя активного вмешательства в управление организацией.

Права акционеровможно классифицировать на:

- неимущественные, к числу которых принадлежат права на участие в в управлении и получение информации о деятельности общества

- имущественные, к числу которых относятся право на участие в распределении прибыли (получение дивиденда) и право на получение в случае ликвидации общества части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости.

 Право на участие в управленииозначает6

- быть надлежаще осведомленным о созыве общего собрания и иметь необходимую информацию (материалы) к повестке дня общего собрания

- право требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров

- вносить предложения в повестку дня общего собрания. Выдвигать кандидатов в органы управления

- голосовать по вопросам повестки дня и т. д.

Акционер имеет право обжаловать решения общего собрания акционеров,принятые с нарушением закона, и нарушены его права.

Право на получение информации о деятельности обществапредполагает доступ акционера к документации.

Право на участие в распределении прибылиозначает право акционера на получение дивиденда.Дивиденд – это часть чистой прибыли АО, подлежащая распределению между акционерами, приходящаяся на одну обыкновенную или привилегированную акцию. Дивиденды выплачиваются только по размещенным и полностью выплаченным акциям.

Дивиденд по обыкновенным акциям не является гарантированным. Приоритет в выплате дивидендов имеют привилегированные акции, размер дивиденда по которым или порядок исчисления которого заранее предусмотрен в уставе.

Право акционера на получение части имущества в случае ликвидации обществапредполагает возможность получения не только имущества, но и его стоимости.

Обязанности акционеровсводятся к:

- своевременной оплате акций в порядке и сроки, предусмотренные уставом и договором о создании

- неразглашению конфиденциальной информации о деятельности общества

-

Защита прав акционеровпредусматривает:

- право акционеров требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случае реорганизации общества, совершения крупной сделки

- право на обжалование решений общего собрания

- ответственность членов органов управления АО за убытки, причиненные обществу их виновными действиями

- требования к государственной регистрации выпусков акций и отчетов о их размещении

- требования к ведению реестра акционеров и т.д.

Акционерное общество представляет корпоративное образование, то есть означает, что управление обществомосуществляется его органами, а не просто акционерами.

Закон предусматривает трехзвенную структуру управления АО6

- высший орган управления обществом – общее собрание акционеров, имеющий исключительную компетенцию

- совет директоров (наблюдательный совет)

- исполнительные органы АО – по усмотрению самого общества в составе коллегиального (правление, дирекция) и единоличного (генеральный директор, директор) или только единоличного органа правления.

Под компетенцией общего собрания акционеровследует понимать допустимый перечень вопросов.

К вопросам исключительной компетенцииотносятся следующие вопросы: внесение изменений и дополнений в устав, реорганизация, ликвидация общества, определение предельного размера объявленных акций, уменьшение уставного капитала, избрание членов ревизионной комиссии и досрочное прекращение их полномочий, утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов.

К вопросу альтернативной компетенцииотносятся: увеличение уставного капитала и внесение изменений и дополнений в устав общества, образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий.

Все общие собрания акционеров помимо годовогоявляются внеочередными.

Годовое общее собрание акционеров должно быть проведено не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. На годовом общем собрании утверждаются годовые отчеты, балансы, счета прибылей и убытков, избираются органы управления и ревизионная комиссия, назначается аудитор, распределяется прибыль.

Внеочередное общее собрание акционеров проводится по решению совета директоров общества на основании его собственной инициативы, требования ревизионной комиссии, аудитора общества, акционеров.

Возможны три формы проведения общего собрания акционеров:

- очная – предполагает личное присутствие на общем собрании акционеров или их представителей для обсуждения и голосования по вопросам повестки дня

- заочная – предполагает голосование опросным путем с использованием бюллетеней для голосования

- смешанная – представляет собой соединение двух вышеперечисленных форм – акционер может голосовать заочно, либо присутствовать на общем собрании лично либо через своего представителя.

Общее собрание правомочно (имеет кворум).Если на нем присутствуют акционеры или их полномочные представители, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества. Повторное собрание, созванное взамен несостоявшегося, правомочно при наличии 30% голосов. Кворум собрания определяется один раз на момент окончания регистрации акционеров.

Решения на общем собрании акционеров принимаютсябольшинством голосов акционеров, участвующих лично или через представителей в общем собрании. По наиболее важным вопросам решения общего собрания АО принимаются квалифицированным большинством в ¾ четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, участвующих в голосовании.

Совет директоровосуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров.

К исключительной компетенции совета директоровотносятся вопросы определения приоритетных направлений деятельности общества, созыв и подготовка общих собраний акционеров, размещение обществом облигаций и иных ценных бумаг, определение рыночной стоимости имущества, рекомендации по размеру дивидендов по акциям и порядку его выплаты, использование резервного и иных фондов общества, утверждение внутренних документов общества, определяющих порядок деятельности его органов управления, создание филиалов и открытие представительств общества, заключение крупных сделок и т. д.

Численность и персональный состав совета определяются общим собрание акционеров. Члены совета директоров избираются годовым общим собранием сроком на один год и могут быть неоднократно переизбраны.

Совет директоров выбирается либо обычным (раздельным)голосованием либо кумулятивнымголосованием. При кумулятивном голосовании за каждой акцией признается число голосов, равное числу членов избираемого совета. Каждый акционер вправе отдать все принадлежащие ему голоса за одного кандидата, распределить голоса между несколькими кандидатами или проголосовать против всех кандидатов.

Решения совета директоров принимаются путем проведения совместных заседаний или путем заочного голосования (опросным путем) большинством голосов участвующих в голосовании. Каждый член совета имеет один голос.

Исполнительные органы обществаимеют остаточную компетенцию и осуществляют текущее руководство деятельностью АО. По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа на договорной основе могут быть переданы управляющей организации или управляющему.

Внутренний контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества осуществляет ревизионная комиссия,избираемая общим собранием акционеров большинством голосов.