Понятие, условия и порядок усыновления.

Понятие усыновления. Под усыновлением или удоче­рением (далее — усыновление) понимается юридический акт, в результате которого между усыновителями (усыно­вителем) и его родственниками с одной стороны и усынов­ленным ребенком с другой, возникают такие же права и обязанности, как между родителями и детьми, а также их родственниками по происхождению. Таким об­разом, усыновление одновременно является как правообразующим, так и правопрекращающим юридическим фак­том.

Усыновление является од­ной из основных и достаточно широко распространенных форм устройства детей-сирот и детей, оставшихся без по­печения родителей.

В Законе «О браке и семье» от 17.12 1998 года подробно регламентируются ус­ловия, порядок и правовые последствия усыновления, а также основания и порядок прекращения усыновления. Это позволяет обеспечить права и интересы как ребенка, так и лиц, желающих его усыновить. С этой же целью устанавливается судебный порядок усыновления ребенка вместо ранее действовавшего в соответствии со ст. 98 КоБС административного порядка усыновления. Порядок переда­чи детей на усыновление, а также осуществления контроля за условиями жизни и воспитания детей в семьях усынови­телей на территории Республики Казахстан определены постановлением Правительства Республики Казахстан.

Посредническая деятельность по усыновлению детей, то есть любая деятельность физических и юридических лиц, не уполномоченных на то законом, в целях подбора и передачи детей на усыновление от имени и в интересах лиц, желающих усыновить детей законом не допускается. Однако к посреднической деятельности по усыновлению детей не относится:

а) деятельность органов опеки и попечительства (то есть органов местного самоуп­равления), а также органов исполнительной власти субъек­тов Российской Федерации и федерального органа испол­нительной власти, определяемого Правительством Россий­ской Федерации по выполнению возложенных на них обя­занностей по выявлению и устройству детей, оставшихся без попечения родителей;

б) действия в процессе усынов­ления надлежащим образом уполномоченного представи­теля лиц (лица), желающих усыновить ребенка, в преде­лах, допускаемых законодательством;

в) деятельность спе­циально уполномоченных иностранными государствами органов или организаций по усыновлению детей. Но их деятельность может осуществляться на территории Республики Казахстан только в силу международного дого­вора или на основе принципа взаимности.

Названные орга­ны и организации, осуществляющие правомерную деятельность по усыновле­нию детей, не могут преследовать коммерческие цели — то есть извлечение дохода. Порядок деятельности органов и организаций иностранных государств по усыновлению детей на территории Республики Казахстан и порядок кон­троля за ее осуществлением установлены постановлением Правительства РК.

Под интересами детей при усыновлении следует по­нимать создание для них полноценных условий (как мате­риального, так и морального характера) для воспитания и всестороннего развития (в физическом, психическом, ду­ховном и ином отношении). Поэтому при усыновлении ре­бенка должны учитываться его этническое происхожде­ние, принадлежность к определенной религии и культуре, родной язык, возможность обеспечения преемственности в воспитании и образовании, а также возможность обеспечить усыновляемым детям полноценное физическое, психическое, духовное и нравственное развитие (п. 2 ст. 124 СК).

Именно в интересах детей п. 3 ст. 124 СК закреплено правило, согласно которому усыновление братьев и сес­тер разными лицами не допускается (так как при усынов­лении прекращаются правоотношения ребенка не только с родителями, но и с другими родственниками), за исклю­чением отдельных случаев, когда такое усыновление в силу тех или иных причин отвечает интересам детей (напри­мер, дети не осведомлены о своем родстве, не проживали и не воспитывались совместно, не могут жить и воспитываться вместе по состоянию здоровья).

Закон не содержит ограничений по усыновлению де­тей, страдающих каким-либо заболеванием, из чего сле­дует, что усыновлены могут быть как здоровые, так и больные дети. Однако если ребенок болен или имеет ка­кие-либо отклонения в своем развитии, то кандидаты в усыновители должны быть поставлены в известность о состоянии здоровья ребенка и о дополнительных усилиях морального и материального характера, которые потре­буются от них в будущем для надлежащего воспитания усыновленного ребенка.

Информация о состоянии здоровья ребенка должна содержаться в специальном медицинском заключении о состоянии здоровья, физическом и умственном развитии ребенка, выданном экспертной медицинской комиссией, которое прилагается к представляемому в суд заключе­нию органа опеки и попечительства о соответствии усы­новления интересам ребенка (п. 3 ч. 2 ст. 263 ГПК). По же­ланию усыновителей может быть проведено независимое медицинское освидетельствование ребенка.

Семейным кодексом (п. 4 ст. 124) отдается предпочте­ние усыновителям, являющимся гражданами Российской Федерации и проживающим на территории России, а так­же родственникам ребенка (независимо от их граждан­ства и места жительства) перед усыновителями — иност­ранными гражданами. Усыновление детей иностранными гражданами или лицами без гражданства допускается толь­ко в случаях, если не представилось возможным передать этих детей на воспитание в семьи граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории Рос­сии, или на усыновление родственникам ребенка незави­симо от места их жительства и гражданства.

Дети, оставшиеся без попечения родителей, могут быть переданы на усыновление иностранным гражданам, ли­цам без гражданства, а также гражданам Российской Фе­дерации, постоянно проживающим за пределами террито­рии России, не являющимся родственниками детей, толь­ко по истечении трех месяцев со дня поступления сведе­ний о таких детях в государственный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей. В этой связи сведе­ния о детях, которые могут быть переданы на усыновле­ние, предоставляются данной категории лиц соответству­ющим органом исполнительной власти субъекта Федера­ции не ранее упомянутого срока.

Как установлено п. 1 ст. 126 СК, учет детей, подлежащих усыновлению, осуществляется в том же порядке, что и учет детей, лишившихся роди­тельского попечения. Порядок централизованного учета детей, оставшихся без попечения родителей, утвержден постановлением Правительства РФ от 3 августа 1996 г № 919. Централизованный учет подразделяется на первич­ный, региональный и федеральный и осуществляется орга­нами опеки и попечительства, соответствующими органа­ми исполнительной власти субъектов Федерации и Мини­стерством образования РФ.

Порядок учета лиц, желающих усыновить детей, не подлежит правовому регулированию на федеральном уров­не, поскольку согласно п. 3 ст. 126 СК должен определять­ся органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации. Во многих субъектах Российской Федерации такой порядок уже определен (Владимирская, Новгородс­кая, Липецкая, Тверская, Ярославская области, г. Москва и др.). Как правило, учет кандидатов в усыновители осу­ществляется соответствующими органами управления об­разованием или созданными на их основе специализиро­ванными центрами по усыновлению. Отдельные нормы о порядке учета лиц, желающих усыновить детей, содер­жатся в Правилах передачи детей на усыновление (удоче­рение), что в целях обеспечения единства государствен­ной политики в области усыновления детей должно быть принято во внимание органами исполнительной власти субъектов РФ при разработке (внесении изменений) нор­мативных правовых актов по данному вопросу и акта об­следования условий их жизни.

Основанием для постановки граждан на учет в каче­стве кандидатов в усыновители в соответствии с разд. II Правил передачи детей на усыновление (удочерение) яв­ляется заключение органа опеки и попечительства о их возможности быть усыновителями с учетом ограничений, установленных ст. 127-128 СК. Такое заключение состав­ляется по результатам рассмотрения подаваемого в орган опеки и попечительства заявления лиц, желающих усыно­вить ребенка, с просьбой дать заключение о возможности быть усыновителями.

При положительном решении вопроса заявители ста­вятся на учет в качестве кандидатов в усыновители. Толь­ко после этого органом опеки и попечительства им предо­ставляется информация о ребенке, который может быть усыновлен, а также выдается направление для посещения ребенка по его фактическому месту жительства (на­хождения).

Субъекты усыновления.

Кандидаты в усыновители имеют право: получить под­робную информацию о ребенке, который может быть усы­новлен, а также сведения о наличии у него родственников; обратиться в медицинское учреждение для проведения не­зависимого медицинского освидетельствования усыновляе­мого ребенка при участии представителя учреждения, в котором находится ребенок. Они обязаны лично изучить документы усыновляемого ребенка, познакомиться и ус­тановить с ним контакт, а также подтвердить в письмен­ной форме факт ознакомления с медицинским заключени­ем о состоянии здоровья ребенка.

В некоторых случаях предварительная постановка граждан на учет в качестве кандидатов в усыновители может не потребоваться. Это касается лиц, желающих усыновить конкретного ребенка (например, пасынка, пад­черицу, внука, ребенка умерших родственников и т. д.), когда вопрос об усыновлении будет решен судом с учетом сложившихся взаимоотношений между претендентом в усы­новители и ребенком, подлежащим усыновлению.

Имеет некоторые особенности учет граждан Российс­кой Федерации, постоянно проживающих за пределами территории России, иностранных граждан и лиц без граж­данства, желающих усыновить детей, являющихся граж­данами России. Согласно п. 2 ст. 126 СК и разделу VII Пра­вил передачи детей на усыновление (удочерение) учет иностранных граждан и лиц без гражданства, желающих усыновить детей, являющихся гражданами Российской Федерации, производится органами исполнительной вла­сти субъектов Российской Федерации или федеральным органом исполнительной власти (то есть Министерством образования РФ). Соответствующий орган исполнительной власти субъекта Федерации ведет учет иностранных граж­дан и лиц без гражданства, а также граждан Российской Федерации, постоянно проживающих за пределами тер­ритории России, обратившихся в этот орган и изъявивших желание усыновить детей, являющихся гражданами Рос­сийской Федерации, и предоставляет им информацию о детях, в отношении которых возникли установленные за­коном основания для их усыновления гражданами Российской Федерации, постоянно проживающими за пределами территории России, иностранными гражданами или лица­мибез гражданства.

Сведения о конкретном ребенке, подлежащем усы­новлению, и направление на посещение ребенка по месту его жительства (нахождения) предоставляются названным выше кандидатам в усыновители лично на основании ряда документов. Среди них заключение компетентного органа государства, гражданами которого являются кандидаты в усыновители (при усыновлении ребенка гражданами Рос­сии, постоянно проживающими за пределами территории Российской Федерации, или лицами без гражданства — компетентного органа государства, в котором эти лица имеют постоянное место жительства), об условиях их жиз­ни и возможности быть усыновителями. К заключению при­лагаются фотоматериалы о семье кандидатов в усынови­тели; письменные обязательства иностранной организации государства проживания кандидатов в усыновители по осу­ществлению контроля за условиями жизни и воспитания усыновляемого ребенка и постановкой его на учет в кон­сульском учреждении РФ в установленном порядке.

Учет иностранных граждан и лиц без гражданства, желающих усыновить детей, являющихся гражданами Российской Федерации, ведется и Министерством образо­вания РФ, если они не смогли подобрать для усыновления ребенка на территориях двух субъектов Федерации и об­ратились непосредственно в указанное министерство.

К ли­цам, выразившим желание стать усыновителями, зако­ном предъявляются определенные требования. Их соблю­дение является гарантией обеспечения прав несовершен­нолетних детей, передаваемых на усыновление. В соответ­ствии с п. 1 ст. 127 СК усыновителями могут стать совершеннолетние лица обоего пола Несовершеннолетние граждане не могут быть усыновителями, даже в случае приобретения ими полной дееспособности (ст. 21, 27 ГК), поскольку п. 1 ст. 127 СК установлен возрастной ценз для приобретения права быть усыновителем.

Помимо этого усыновители должны, быть в состоя­нии надлежащим образом выполнять родительские обя­занности, что может быть выяснено как при постановке их на учет в качестве кандидатов в усыновители (ст. 126 СК), так и непосредственно в суде при рассмотрении дела об усыновлении ребенка. Усыновление производится в ин­тересах ребенка, а потому предполагаемый усыновитель (усыновители) по своим личным качествам и условиям жизни должен обладать соответствующими возможностя­ми по обеспечению воспитания и всестороннего развития ребенка. В связи с этим закон (ст. 127 СК) устанавливает запрет для отдельных категорий граждан быть усыно­вителями. Из числа будущих усыновителей исключены лица, в возможности которых обеспечить надлежащее вос­питание детей имеются по соответствующим причинам серьезные и веские сомнения:

а) лица, признанные су­дом недееспособными или ограниченно дееспособными;

б) супруги, один из которых признан судом недееспособ­ным или ограниченно дееспособным;

в) лица, ранее дис­кредитировавшие себя как воспитатели, а именно: лица, отстраненные от обязанностей опекуна (попечителя) за не­надлежащее выполнение возложенных на них законом обязанностей, бывшие усыновители, если усыновление отменено судом по их вине;

г) лица, лишенные судом родительских прав, или лица, ограниченные судом в ро­дительских правах;

д) лица, которые по состоянию здо­ровья не могут осуществлять родительские права. Данное ограничение не связано с виновным поведением канди­дата в усыновители, а носит объективно обусловленный характер. Перечень заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновить ребенка, утвержден Поста­новлением Правительства РФ от 1 мая 1996 г. №542 (включает следующие заболевания туберкулез, заболе­вания внутренних органов, нервной системы, опорно-дви­гательного аппарата в стадии декомпенсации, онкологи­ческие заболевания, наркомания, токсикомания, алко­голизм и др.).

Порядок медицинского освидетельствования граждан, желающих стать усыновителями, определен Министерством здравоохранения РФ Медицинское заключение о состоя­нии здоровья заявителя должно представляться им как при постановке на учет в качестве кандидата в усынови­тели, так и при обращении в суд с заявлением об установ­лении усыновления ребенка.

Федеральным законом от 27 июня 1998 г № 94-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Семейный кодекс Российской Федерации" для усиления гарантий соблюде­ния законных прав и интересов усыновляемых детей к ли­цам, которые не могут быть усыновителями, были также отнесены:

а) лица, которые на момент установления усы­новления не имеют дохода, обеспечивающего усыновляе­мому ребенку прожиточный минимум, установленный в субъекте Российской Федерации, на территории которого проживают усыновители (усыновитель). Под прожиточным минимумом понимается стоимостная оценка потребительс­кой корзины, то есть минимального набора продуктов пи­тания, непродовольственных товаров и услуг, необходи­мых для сохранения здоровья человека и обеспечения его жизнедеятельности, а также обязательные платежи и сбо­ры;

б) лица, не имеющие постоянного места жительства, а также жилого помещения, отвечающего установленным санитарным и техническим требованиям. Пригодность жи­лого помещения (квартира, жилой дом, часть квартиры или жилого дома на праве собственности или на праве найма) для проживания определяется в порядке, предусмотренном жилищным законодательством;

в) лица, имеющие на мо­мент установления усыновления судимость за умышленное преступление против жизни или здоровья граждан.

Итак, право на усыновление признается за совершен­нолетними лицами обоего пола, если они не входят в чис­ло лиц, которым запрещено быть усыновителями. Усыно­вителями могут быть как супруги, так и одно лицо, при­чем как состоящее в браке с отцом (матерью) ребенка (на­пример, отчим, мачеха), так и являющееся совершенно посторонним для усыновляемого ребенка. Однако на прак­тике усыновителями чаще всего становятся супружеские пары, лишенные возможности иметь собственных детей. Закон разрешает также усыновление ребенка одним из супругов (ст. 133 СК), одинокими лицами (мужчиной или женщиной), в том числе родственниками ребенка. Однако Семейным кодексом не допускается совместное усыновле­ние одного и того же ребенка лицами, не состоящими между собой в браке (п. 2 ст. 127 СК).

При наличии нескольких лиц, желающих усыновить одного и того же ребенка, преимущественное право пре­доставляется родственникам ребенка при условии обяза­тельного соблюдения названных выше требований закона к личности усыновителей (усыновителя) и интересов усы­новляемого ребенка (п. 3 ст. 127 СК).

Семейный кодекс не только требует, чтобы усынови­тели были совершеннолетними дееспособными граждана­ми, но устанавливает, что разница в возрасте между усы­новителем, не состоящим в браке, и усыновляемым ре­бенком должна составлять не менее шестнадцати лет (п. 1 ст. 128 СК). Эта норма связана со стремлением законо­дателя придать отношениям между усыновителем и усы­новленным характер, максимально приближенный к отно­шениям между родителями и детьми, в том числе и по возрастным параметрам. Вместе с тем по причинам, при­знанным судом уважительными, разница в возрасте меж­ду усыновителем, не состоящим в браке, и усыновляемым ребенком может быть сокращена (п. 1 ст. 128 СК). Перечень подобных причин, даже примерный, в Семейном кодексе не приводится. Поэтому данный вопрос будет решаться судом в каждом конкретном случае в зависимости от сло­жившихся до усыновления взаимоотношений между усы­новителем и усыновляемым ребенком (например, если ребенок привязан к лицу, желающему его усыновить, счи­тает его своим родителем и т. п.).

В соответствии с п. 2 ст. 128 СК наличие разницы в возрасте между усыновителем и усыновляемым ребенком не требуется в случае усыновления гражданами детей сво­его супруга. То есть для отчима (мачехи), желающих усы­новить ребенка своей жены (мужа), сделано исключение, направленное на устранение препятствий к формирова­нию родительских отношений между ними и детьми друго­го супруга и созданию в результате этого полноценной семьи. Если ребенка усыновляют оба супруга, то, как сле­дует из п. 1 ст. 128 СК, разница в возрасте между ними и ребенком не имеет значения.

Условия усыновления. К условиям усыновления ре­бенка закон относит получение согласия установленного круга лиц:

§ родителей ребенка или лиц, их заменяющих;

§ самого ребенка, достигшего возраста десяти лет;

§ суп­руга усыновителя, если ребенок усыновляется одним из супругов.

Переход в результате усыновления в полном объеме родительских прав и обязанностей к усыновителям пред­полагает предварительное получение согласия на усынов­ление родителей ребенка, которые при этом утрачивают свои родительские права. В этой связи ст. 129 СК в каче­стве необходимого условия усыновления называет обяза­тельное согласие родителей усыновляемого ребенка. Кро­ме того, в п. 1 ст. 129 СК специально оговорено, что при усыновлении ребенка несовершеннолетних родителей, ко­торые не достигли возраста шестнадцати лет, требуется также согласие их родителей или опекунов (попечителей), а при отсутствии родителей или опекунов (попечителей) — согласие органа опеки и попечительства. Если законные представители несовершеннолетних родителей не выразили согласия на усыновление ребенка, то усыновление не мо­жет состояться, несмотря на полученное согласие несо­вершеннолетних родителей. В том случае, когда речь идет об усыновлении ребенка несовершеннолетних родителей, обладающих родительскими правами в полном объеме (это несовершеннолетние, достигшие возраста шестнадцати лет, или несовершеннолетние, вступившие в брак ранее шест­надцати лет), то для усыновления требуется только со­гласие несовершеннолетних родителей.

Согласие родителей на усыновление ребенка должно быть выражено в их личном письменном заявлении, нота­риально удостоверенном нотариусом или другими должностными лицами, имеющими право совершать нотариаль­ные действия. Согласие родителей на усыновление ребен­ка может быть заверено руководителем воспитательного учреждения, где воспитывается или находится ребенок, или органом опеки и попечительства по месту производ­ства усыновления или по месту жительства родителей (п. 1 ст. 129 СК). При этом родителям разъясняются последствия усыновления, предусмотренные законом.

Согласие родителей на усыновление ребенка также может быть выражено непосредственно в суде при произ­водстве усыновления. Согласие на усыновление, данное родителями (родителем) в суде, как разъяснено в п. 8 поста­новления Пленума Верховного Суда РФ от 4 июля 1997 г. № 9, должно быть зафиксировано в протоколе и лично подписано родителями (родителем), а также отражено в решении суда.

Согласие родителей ребенка на его усыновление (при усыновлении ребенка несовершеннолетних родителей, не достигших возраста шестнадцати лет, — также согласие их законных представителей, а при их отсутствии — со­гласие органа опеки и попечительства), выраженное в письменном заявлении, в соответствии со ст. 263 ГПК при­лагается к представляемому в суд заключению органа опе­ки и попечительства о соответствии усыновления интере­сам ребенка.

Родители вправе отозвать данное ими согласие на усыновление ребенка без объяснения причин, но только до вынесения решения суда о его усыновлении (п 2 ст. 129 СК). С принятием решения об усыновлении правовые от­ношения между родителями и ребенком полностью пре­кращаются, в связи с чем отозвать данное ими согласие на усыновление ребенка родители уже не смогут.

Согласие родителей на усыновление их ребенка мо­жет быть двух видов:

а) согласие на усыновление ребенка конкретным лицом (это могут быть, например, родствен­ники ребенка братья, сестры, дядя, тетя и т.д., или дру­гие известные им лица);

б) согласие на усыновление ре­бенка без указания конкретного лица. Право выбора усы­новителей в этом случае предоставлено органу опеки и попечительства или органу исполнительной власти субъекта Российской Федерации. Получение в последующем (то есть уже при усыновлении ребенка конкретными лицами) по­вторного согласия родителей не требуется. Однако в лю­бом случае согласие родителей на усыновление ребенка может быть дано только после его рождения (п. 3 ст. 129 СК). Таким образом, предварительная дача согласия роди­телей на усыновление еще не родившегося ребенка зако­ном не допускается.

В ряде случаев, прямо предусмотренных законом (ст. 130 СК), допускается усыновление детей без согласия их родителей. Это возможно в случаях, если родители: неизвестны;

§ признаны судом безвестно отсутствую­щими;

§ признаны судом недееспособными;

§ лишены судом родительских прав;

§ по причинам, признанным судом неуважительными, более шести месяцев не про­живают совместно с ребенком и уклоняются от его воспи­тания и содержания.

Данный перечень обстоятельств, при наличии которых усыновление ребенка может быть про­изведено без согласия родителей, является исчерпываю­щим.

Если ребенок находится под опекой (попечитель­ством), на воспитании в приемной семье, то для его усы­новления требуется согласие опекуна (попечителя) ребен­ка, его приемных родителей или руководителя воспита­тельного учреждения, в котором находится ребенок, ос­тавшийся без попечения родителей (п. 1 ст. 131 СК). Согласие указанных лиц на усыновление ребенка должно быть вы­ражено в письменной форме.

Получение согласия опекунов (попечителей), прием­ных родителей, администрации воспитательных учрежде­ний на усыновление ребенка является дополнительной га­рантией соблюдения интересов ребенка при усыновлении. Однако наличие такого согласия само по себе не исклю­чает необходимости получения соответствующего согласия родителей ребенка, но только в предусмотренных Семей­ным кодексом случаях, то есть если они живы и не при­знаны судом недееспособными или безвестно отсутствую­щими, не лишены родительских прав, не уклоняются от воспитания и содержания ребенка (ст. 129-130 СК).

Из содержания п. 2 ст. 131 СК следует, что решение об усыновлении ребенка может быть вынесено судом и без согласия опекунов (попечителей), приемных родителей или администрации воспитательных учреждений, где находятся дети. При отсутствии согласия указанных лиц на усынов­ление (особенно если отказ не обоснованный) суд вправе принять решение об усыновлении ребенка исходя из его интересов. Данное правило является новым в семейном законодательстве и введено в СК для защиты интересов ребенка и обеспечения ему возможности при наличии не­обходимых предпосылок приобрести новых родителей. В этой связи в п. 8 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 4 июля 1997 г № 9 указано, что отказ опекуна (попечителя), приемных родителей или руководителей вос­питательных учреждений дать согласие на усыновление, в отличие от отказа родителей, не препятствует положи­тельному разрешению судом вопроса об усыновлении, если этого требуют интересы ребенка.

Необходимым условием усыновления является полу­чение согласия на усыновление ребенка, достигшего деся­тилетнего возраста (ст. 132 СК). Выяснение отношения ребенка к усыновлению имеет важное значение с учетом необходимости соблюдения его прав и интересов. В этих целях ему в доступной форме работником органа опеки и попечительства объясняются сущность усыновления и вытекающие из него последствия о правоотношениях, возникающих между ним и усыновителями, их родственниками, об утрате правоотношений с родителями (братья­ми, сестрами, бабушкой и дедушкой), об изменении фа­милии, отчества, данных о родителях. Ребенок должен быть подробно осведомлен о личности усыновителя и составить впечатление о нем по результатам личного общения. При отсутствии согласия ребенка, достигшего возраста десяти лет, усыновление против его воли является недопусти­мым.

Конкретная форма выявления и получения согласия ребенка на усыновление органом опеки и попечительства Семейным кодексом не определена. На практике отноше­ние усыновляемого к конкретным усыновителям как к своим возможным родителям выявляется в беседе с ним. Согла­сие ребенка на усыновление может быть зафиксировано органом опеки и попечительства в произвольной форме в любом письменном отдельном документе (заявлении, справке и т. п.) либо в заключении об обоснованности усыновле­ния и о его соответствии интересам ребенка.

Согласие усыновляе­мого ребенка, достигшего возраста десяти лет, на усы­новление должно быть приложено к представляемому в суд заключению органа опеки и попечительства о соответ­ствии усыновления интересам ребенка. Наличие либо от­сутствие согласия ребенка, достигшего возраста десяти лет, на усыновление может быть установлено и самим судом в случае привлечения ребенка к участию в деле.

Семейный кодекс предусматривает возможность усы­новления ребенка старше десяти лет и без получения его согласия. Согласно п. 2 ст. 132 СК подобное возможно толь­ко тогда, когда ребенок живет, воспитывается в семье усыновителей и считает их своими родителями. Эта норма позволяет оградить ребенка от нежелательных эмоциональ­ных и психологических воздействий, неизбежных в резуль­тате разглашения тайны усыновления, поскольку в таких случаях ребенок, как правило, не знает о том, что воспи­тывается не родителями и уверен, что является родным сыном (дочерью) усыновителей.

При усыновлении ребенка одним из супругов согласие другого супруга на усыновление является обязательным условием (п. 1 ст. 133 СК). На практике чаще всего усыно­вителями являются оба супруга совместно. Усыновление ребенка только одним из супругов (другой супруг при этом не является родителем усыновляемого ребенка) менее пред­почтительно, но законом не запрещается. При усыновле­нии в такой ситуации особое внимание должно быть обра­щено на взаимоотношения, сложившиеся в семье усыно­вителя между всеми ее членами, их мнение по поводу предстоящего усыновления ребенка. Прежде всего речь идет о мнении супруга (жены или мужа) усыновителя. По­этому, если ребенок усыновляется лицом, состоящим в браке, необходимо также согласие на усыновление его супруга, который не является усыновителем. Вместе с тем согласия супруга на усыновление ребенка не требуется, если супруги прекратили семейные отношения, не про­живают совместно более года и место жительства другого супруга неизвестно (п. 2 ст. 133 СК). Это связано с тем, что при подобных обстоятельствах мнение другого супру­га выяснить не представляется возможным, а усыновле­ние тем не менее необходимо в интересах ребенка.

При усыновлении ребенка одним из супругов он к за­явлению в суд об установлении усыновления должен при­ложить согласие другого супруга на усыновление ребенка. Отсюда следует, что согласие друго­го супруга на усыновление должно быть выражено в пись­менной форме. Подпись супруга на его письменном согла­сии должна быть удостоверена в установленном законом порядке нотариусом или другими должностными лицами, имеющими право совершать нотариальные действия.

Если же супруги прекратили семейные отношения, не проживают совместно более года и место жительства другого супруга неизвестно, то супругом, желающим усы­новить ребенка, в суд представляется документ, подтвер­ждающий указанные обстоятельства (сообщение жилищно-эксплуатационного органа, справки адресных служб, органов внутренних дел о результатах розыска супруга, копия решения суда о признании супруга безвестно от­сутствующим и т. п.). При невозможности лица, состояще­го в браке, приобщить к заявлению в суд об установлении усыновления ребенка соответствующий документ в нем должны быть указаны доказательства, подтверждающие эти факты. К таким доказательствам, например, могут быть отнесены показания свидетелей о прекращении семейных отношений между супругами и об отсутствии сведений о месте пребывания жены (мужа) усыновителя более года.

При усыновлении ребенка одним из супругов после вступления в законную силу решения суда об установле­нии усыновления родительские права и обязанности воз­никают только у супруга-усыновителя (ст. 137 СК). Для другого супруга (даже давшего согласие на усыновление) решение суда об установлении усыновления ребенка не влечет таких прав и обязанностей.

В соответствии со ст. 125 СК усыновление детей производится в судебном порядке. Су­дебный порядок усыновления является новеллой семейно­го законодательства. Он введен в целях усиления гарантий прав детей, оставшихся без попечения родителей, и соответствует мировой практике судебного порядка усыновле­ния.

Предусмотренный прежде ст. 98 КоБС администра­тивный порядок усыновления детей (когда решение об усы­новлении принималось главой местной администрации, а при усыновлении иностранными гражданами ребенка — гражданина Российской Федерации — органом исполни­тельной власти субъекта Российской Федерации) согласно п. 2 ст. 169 СК продолжал действовать непродолжительное время и после принятия СК — до введения в действие Федерального закона от 21 августа 1996 г. № 124-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Гражданский про­цессуальный кодекс РСФСР'". Указанный закон вступил в силу с 27 сентября 1996 г., то есть по истечении трид­цати дней со дня первого официального опубликования. С этой даты в Российской Федерации применяется судеб­ный порядок усыновления ребенка и он регламентирует­ся гл. 29 ГПК. Дела об установлении усыновления рас­сматриваются судом в порядке особого производства, по правилам, предусмотренным ГПК, с обязательным уча­стием органов опеки и попечительства, а также проку­рора (п. 1 ст. 125 СК).

Волеизъявление лиц (лица), желающих усыновить ребенка, должно быть выражено в письменном заявлении об установлении усыновления ребенка, которое согласно ст. 263 ГПК подается гражданами Российской Федерации, желающими усыновить ребенка, в районный суд по месту жительства (нахождения) усыновляемого ребенка, то есть подсудность дел об установлении усыновления определя­ется исходя из интересов усыновляемого ребенка. В заяв­лении об установлении усыновления ребенка обязательно должны быть указаны: фамилия, имя, отчество усынови­телей (усыновителя), место их жительства; фамилия, имя, отчество и дата рождения усыновляемого ребенка, его место жительства (нахождения), сведения о родителях усыновляемого ребенка, наличие у него братьев и сестер; обстоятельства, обосновывающие просьбу усыновителей (усыновителя) об установлении усыновления ребенка, и доказательства, подтверждающие эти обстоятельства; просьба об изменении фамилии, имени, отчества усынов­ляемого ребенка, даты его рождения (при усыновлении ребенка в возрасте до года), места рождения усыновляе­мого ребенка, о записи усыновителей (усыновителя) в ак­товой записи о рождении ребенка в качестве родителей (родителя) — при желании усыновителей (усыновителя) внести соответствующие изменения в актовую запись о рождении ребенка (ст. 263 ГПК).

Порядок усыновления. Усыновление ребенка гражданами Российской Феде­рации и иностранными гражданами закон допускает при соблюдении ряда требований, направленных на выявле­ние возможности заявителей (заявителя) быть усыновите­лями (усыновителем). Поэтому к заявлению об установле­нии усыновления лица, желающие усыновить ребенка, должны приложить документы, подтверждающие их пра­во быть усыновителями ребенка и необходимые для пра­вильного решения судом дела: копия свидетельства о рож­дении усыновителя — при усыновлении ребенка лицом, не состоящим в браке; копия свидетельства о браке усы­новителей (усыновителя) — при усыновлении ребенка ли­цами (лицом), состоящими в браке; при усыновлении ре­бенка одним из супругов — согласие другого супруга или документ, подтверждающий, что супруги прекратили се­мейные отношения, не проживают совместно более года и место жительства другого супруга неизвестно (при не­возможности приобщить к заявлению соответствующий документ в заявлении должны быть указаны доказатель­ства, подтверждающие эти факты); медицинское заклю­чение о состоянии здоровья усыновителей (усыновителя); справка с места работы о занимаемой должности и зара­ботной плате либо копия декларации о доходах или иной документ о доходах; документ, подтверждающий право пользования жилым помещением или право собственности на жилое помещение (ст. 263 ГПК).

При усыновлении ребенка, являющегося граждани­ном Российской Федерации, гражданами Российской Фе­дерации, постоянно проживающими за пределами терри­тории России, иностранными гражданами или лицами без гражданства, требуется представление в суд таких же документов, а также дополнительно заключение компе­тентного органа государства, гражданами которого явля­ются усыновители (при усыновлении ребенка лицами без гражданства — государства, в котором эти лица имеют постоянное место жительства), об условиях их жизни и о возможности быть усыновителями, разрешение компе­тентного органа соответствующего государства, в веде­нии которого находятся вопросы иммиграции и натура­лизации, на въезд усыновляемого ребенка и его постоян­ное жительство на его территории (п. 7 ч. 2 ст. 263 ГПК). Однако в соответствии с ч. 2 ст. 263 ГПК граждане Рос­сийской федерации, постоянно проживающие за преде­лами территории России, иностранные граждане или лица без гражданства, желающие усыновить ребенка, являю­щегося гражданином Российской Федерации, подают за­явление об установлении усыновления ребенка не в рай­онный суд, а соответственно в верховный суд республи­ки, краевой (областной) суд, суд города федерального значения, суд автономной области или суд автономного округа по месту жительства (нахождения) усыновляемо­го ребенка.

Документы, выданные за границей и представленные заявителями в суд, требуют консульской легализации, если только иное не предусмотрено международным догово­ром, участницей которого является Российская Федера­ция. Документы должны быть переведены на русский язык. Перевод нотариально удостоверяется в консульском уч­реждении или дипломатическом представительстве Рос­сийской Федерации в стране проживания лица, желаю­щего усыновить ребенка, либо нотариусом на территории Российской Федерации.

При подаче в суд заявлений об установлении усынов­ления ребенка граждане освобождаются от уплаты судеб­ных расходов в доход государства.

После принятия заявления об установлении усынов­ления ребенка судья в ходе подготовки дела к судебному разбирательству обязывает органы опеки и попечительства по месту жительства (нахождения) усыновляемого ребен­ка представить в суд заключение об обоснованности и о соответствии усыновления интересам ребенка (п. 2 ст. 125 СК, ст. 263 ГПК). Такое заключение дается по результа­там проведенного органом опеки и попечительства обсле­дования с указанием сведений о факте личного общения усыновителей (усыновителя) с усыновляемым ребенком. К заключению органа опеки и попечительства о соответ­ствии усыновления интересам ребенка должны быть при­ложены акт обследования условий жизни усыновителей (усыновителя), составленный органом опеки и попечитель­ства по месту жительства (нахождения) усыновляемого ребенка или по месту жительства усыновителей (усынови­теля) (иностранные граждане сами представляют в суд заключение об условиях их жизни, которое составляет соответствующий государственный орган), свидетельство о рождении усыновляемого ребенка, медицинское заклю­чение о состоянии здоровья, физическом и умственном развитии усыновляемого ребенка, согласие усыновляемо­го ребенка, достигшего возраста десяти лет, на усыновле­ние, а также на возможные изменения его имени, отче­ства, фамилии и запись усыновителей (усыновителя) в качестве его родителей (за исключением случаев, если такое согласие в соответствии с законом не требуется); согласие родителей ребенка на его усыновление (при усы­новлении ребенка несовершеннолетних родителей, не дос­тигших возраста шестнадцати лет, — также согласие их законных представителей, а при их отсутствии — согла­сие органа опеки и попечительства) или документ, под­тверждающий наличие одного из обстоятельств, при ко­торых в соответствии со статьей 130 СК усыновление ре­бенка допускается без согласия eгo родителей); согласие на усыновление ребенка его опекуна (попечителя), прием­ных родителей или руководителя учреждения, в котором находится ребенок, оставшийся без попечения родителей.

Медицинское заключение о состоянии здоровья ре­бенка составляется по специально установленной форме. Ознакомление с заключением позволяет суду взвешенно и ответственно решить вопрос об усыновлении ребенка с имеющимися отклонениями интеллектуального, физичес­кого и любого иного характера.

При усыновлении ребенка гражданами Российской Федерации, постоянно проживающими за пределами тер­ритории Российской Федерации, иностранными гражданами или лицами без гражданства, не являющимися родствен­никами ребенка, к заключению органа опеки и попечитель­ства прилагается дополнительно документ, подтверждаю­щий наличие сведений об усыновляемом ребенке в госу­дарственном банке данных о детях, оставшихся без попе­чения родителей, а также документы, подтверждающие невозможность его передачи на воспитание в семьи граж­дан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории Российской Федерации, или на усыновление родственникам ребенка независимо от гражданства и мес­та жительства этих родственников. При необходимости суд может затребовать и иные сведения как от органа опеки и попечительства, так и от заявителей (ст. 263 ГПК).

Дела об установлении усыновления ребенка рассмат­риваются единолично судьей в закрытом судебном засе­дании с обязательным личным участием самих усынови­телей (усыновителя), представителя органа опеки и по­печительства, а также прокурора (ст. 263 ГПК). Невы­полнение судом этих требований закона может явиться основанием к отмене решения, если это нарушение при­вело либо могло привести к неправильному разрешению вопроса об усыновлении. Согласно п. 3 ст. 126 СК обяза­тельное личное участие лиц (лица), желающих усыновить ребенка, в процессе усыновления не лишает их права иметь одновременно своего представителя, права и обязанности которого устанавливаются гражданским и гражданским процессуальным законодательством, а также в необходи­мых случаях пользоваться услугами переводчика (ст. 182 ГК, ст. 43-48 ГПК).

Для того чтобы вопрос об усыновлении был решен максимально с учетом интересов ребенка, суд может при­влечь к участию в деле родителей (родителя) усыновляе­мого ребенка, его родственников, представителей учреж­дения, в котором находится ребенок, оставшийся без по­печения родителей, и других заинтересованных лиц, а так­же самого ребенка, достигшего возраста десяти лет. Ре­шая вопрос о необходимости вызова в судебное заседание несовершеннолетнего, судье целесообразно выяснить мне­ние по этому поводу органа опеки и попечительства с тем, чтобы присутствие ребенка в суде не оказало на него не­благоприятного воздействия.

Суд, рассмотрев заявление об установлении усынов­ления ребенка по существу, выносит решение об удовлет­ворении заявления или об отказе в его удовлетворении полностью или только в части удовлетворения просьбы усыновителей (усыновителя) о записи их в качестве роди­телей в актовой записи о его рождении, а также об изме­нении даты и места рождения ребенка.

При удовлетворении судом заявленной просьбы вза­имные права и обязанности усыновителей (усыновителя) и усыновленного ребенка возникают со дня вступления в законную силу решения суда об установлении усыновле­ния ребенка (п. 3 ст. 125 СК).

Копия решения суда, которым установлено усынов­ление ребенка, направляется судом в течение трех дней со дня вступления решения суда в законную силу в орган загса по месту вынесения решения для государственной регистрации усыновления ребенка (п. 3 ст. 125 СК), кото­рая является обязательной и имеет существенное значе­ние для охраны его прав и интересов, юридически под­тверждая факт усыновления.

Порядок государственной регистрации усыновления регламентируется гл. V (ст. 39-47) Закона об актах граж­данского состояния. Орган загса обязан зарегистрировать усыновление на основании решения суда об установлении усыновления ребенка. По результатам государственной регистрации усыновления ребенка составляется запись акта об усыновлении, усыновителям выдается свидетельство об усыновлении ребенка.

Вопросы, разрешаемые судом при усыновлении ребенка.При решении дела об установлении усыновления ребенка суд наряду с требованиями заявителей об усыновлении ребенка разрешает и другие просьбы заявителя:

§ об изменении имени, отчества и фамилии ребенка (ст. 134 СК);

§ об изменении даты и места рождения усыновленного ребенка (ст. 135 СК);

§ о записи усыновителя (усынови­телей) в качестве родителей усыновленного ребенка (ст. 136 СК).

Кроме того, по просьбе заинтересованных лиц суд рассматривает вопросы о сохранении личных не­имущественных и имущественных прав одного из роди­телей усыновленного ребенка или родственников его умер­шего родителя — то есть дедушки и бабушки (п. 3—4 cm. 137 СК).

В соответствии с п. 1 ст. 134 СК за усыновленным ре­бенком сохраняются его имя, отчество и фамилия. Отсюда следует, что установление усыновления судом не влечет обязательное изменение имени, отчества и фамилии усы­новленного ребенка.

Вопрос об изменении ребенку имени, отчества и фа­милии решается судом согласно п. 2 ст. 134 СК по просьбе усыновителей при рассмотрении дела об установлении усы­новления. Такая просьба усыновителей, как правило, выз­вана их стремлением сохранить тайну усыновления и же­ланием, чтобы ребенок, который принимается в семью как родной, носил их фамилию, отчество по имени усынови­теля и имя, выбранное усыновителями. Просьба усынови­телей об изменении фамилии, имени, отчества усыновля­емого ребенка должна быть указана в заявлении в суд об установлении усыновления ребенка (ст. 263 ГПК). Как сле­дует из содержания п. 2 и 4 ст. 134 СК, суд должен удовлет­ворить соответствующие просьбы усыновителей, если только против изменения фамилии, имени, отчества не возражает усыновляемый ребенок, достигший возраста десяти лет.

По просьбе усыновителя усыновленному ребенку при­сваиваются фамилия усыновителя, а также указанное им имя. Отчество усыновленного ребенка определяется по имени усыновителя, если усыновитель мужчина, а при усыновлении ребенка женщиной — по имени лица, ука­занного ею в качестве отца усыновленного ребенка.

В том случае, если фамилии супругов-усыновителей различные, то по соглашению супругов-усыновителей ре­бенку присваивается фамилия одного из них.

Согласно п. 5 ст. 134 СК о присвоении ребенку новых имени и фамилии, а также об изменении отчества усынов­ляемого указывается в решении суда об установлении усы­новления, на основании которого в последующем произво­дятся государственная регистрация усыновления и необ­ходимые актовые записи органом загса по месту вынесе­ния судебного решения или по месту жительства усыно­вителей (усыновителя). Усыновителям выдается новое свидетельство о рождении усыновленного ребенка (ст. 125 СК, ст. 40 Закона об актах гражданского состояния).

По просьбе усыновителя может быть изменена дата рождения усыновленного ребенка, но не более чем на три месяца (п. 1 ст. 135 СК). Время рождения усыновлен­ного ребенка может быть указано ранее или позднее его действительного рождения, но в пределах трехмесячно­го срока.

Изменение даты рождения ребенка производится толь­ко:

§ в целях обеспечения тайны усыновления;

§ при усы­новлении ребенка в возрасте до одного года.

В целях обеспечения тайны усыновления может быть изменено и место рождения усыновленного ребенка (п. 1 ст. 135 СК).

Просьба усыновителей об изменении даты и места рож­дения усыновляемого ребенка должна быть указана в за­явлении в суд об установлении усыновления ребенка (ст. 263 ГПК).

При вынесении решения об установлении усыновле­ния суд одновременно должен принять положительное или отрицательное решение по просьбе усыновителей (усыно­вителя) об изменении даты и места рождения ребенка (п. 2 ст. 135 СК), о чем указывается в резолютивной части ре­шения об усыновлении.

На основании выписки из решения суда об установле­нии усыновления ребенка и соответственно об изменении даты и (или) места рождения усыновленного ребенка орган загса вносит необходимые изменения в актовую запись о рождении ребенка и выдает новое свидетельство о его рождении.

Усыновители, по их просьбе, могут быть записаны в книге записей рождений в качестве родителей усыновлен­ного ими ребенка (п. 1 ст. 136 СК). Данная норма направле­на прежде всего на обеспечение тайны усыновления, а кроме того, на максимальное уравнивание статуса усыновленных детей с родными детьми усыновителей и на укрепление семьи в целом.

Решение о записи усыновителей в качестве родите­лей усыновленного ребенка принимается судом исходя из интересов ребенка и конкретных обстоятельств дела. При этом следует иметь в виду, что принятие такого решения является правом, но не обязанностью суда. На практике подобные просьбы чаще всего удовлетворяются.

При желании усыновителей (усыновителя) быть запи­санными в качестве родителей ребенка и внесения соответ­ствующего изменения в актовую запись о рождении ребен­ка им необходимо изложить просьбу об этом в заявлении в суд об установлении усыновления ребенка.

Для совершения записи усыновителей в книге запи­сей рождений в качестве родителей усыновленного ребен­ка, достигшего десятилетнего возраста, обязательным является согласие ребенка (ст. 57 и п. 2 ст. 136 СК). Поэтому к представляемому в суд заключению органа опеки и попе­чительства должно быть приложено согласие усыновляе­мого ребенка, достигшего возраста десяти лет, на запись усыновителей (усыновителя) в качестве его родителей. Отношение ребенка к просьбе усыновителей может не выясняться только тогда, когда усыновление производит­ся в порядке исключения без получения согласия усынов­ляемого ребенка, то есть в том случае, когда до подачи заявления об усыновлении ребенок проживал в семье усыновителей (усыновителя) и считал их (его) своими родите­лями (родителем).

Решение суда об удовлетворении просьбы усыновите­лей о записи их в качестве родителей усыновленного ре­бенка в книге записей рождений или об отказе в удовлет­ворении такой просьбы принимается одновременно с ре­шением об установлении усыновления (ст. 136 СК).

На основании решения суда об установлении усынов­ления ребенка и соответственно записи усыновителей в качестве родителей усыновленного ребенка орган загса вносит необходимые изменения в актовую запись о рождении ребенка.

                     Основная литература.

1. Антокольская М.В. Семейное право: Учебник.- М.: Юристь, 2000.

2. Гражданское право. Учебник. Часть III /Под ред. А.П.Сергеева. М-К.Толстого.-М.: Проспект, 1998.

3. Ершова Н.М. Опека, попечительство, усыновление.-М.:"Юрид. лит., 1984.

4. Иванов М.А. Брак, семья, дети: беседы о семейном законодательстве.-М.: Педагогика, 1988.

5. Иванова С.А. Судебные споры о праве на воспитание детей.-М.: Юрид. лит., 1974.

6. Королев Ю.А. супруги, родители, дети.-М.: Юрид. лит., 1985.

7. Леженин В.И. Правовые вопросы семейного воспитания детей.-Воронеж,1992. 1(1 Матерова М.В. Судебное рассмотрение дел об установлении отцовства.-М.: Юрид. лит., 1992.

8. Нарикбаев М.С. Правовая сторона детства.-Алма-ата: Мектеп, 1984.

Периодическая литература:

1. Алдамжарова Г.А. Регистрация и установление отцовства //Новости права.-2000.-№ 10.

2. Беспалов Ю. Усыновление какспособ судебной защиты прав ребенка //Российская юстиция.-1997.-№7.

3. Ермакина С. Проблемы республиканского законодательства в сфере защиты и охраны детства //Фемида.-1997.-№ 2.

4. Кемелов А. Правовой аспект искусственного оплодотворения //Фемида.-1996.-М-8.

5. Косова О. Усыновление пасынков и падчериц: процедурные вопросы //Российская юстиция.-2001 .-№ 2.

6. Ташимов Д. Усыновление //Фемида,-1997.-№5.

Нормативный материал:

1. Конституция РК от 30 августа 1995. -Алматы: "Жеп Жаргы", 1995.

2. Гражданский Кодекс РК -Алматы: "Жег; Жаргы", 1997.

3. Закон РК "О браке и семье" от 17.12.97.

4. Правила о порядке регистрации актов гражданского состояния ( РК. утверждены Постановлением Правительства РК от 22.05.99 № 620.

[1] Антокольская М.В. Семейное право. Учебник. М. 1996 г.

[2] там же.

1 Сосипатрова. Н.Е. Брачный договор: правовая природа, содержание, прекращение. Государство и право, 1999г. № 3

2 Комментарий к Семейному кодексу РФ. М. 1996г.

3 Максимович Л. Брачный договор. М. 1997 г.

1 Максимович Л. Брачный контракт. М. 1997 г.

[3] Гражданское право. Учебник. ЧастьIII/ Под редакцией А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. – М.: ПРОСПЕКТ, 1999. – с. 595.

[4] Глава 28 Гражданского Кодекса Республики Казахстан от 01.07.1999 г. с.36 – 37.

[5] Реальное дарение является так называемым "вещным" договором и не создает обязанностей дарителя. См: ст. 506 Гражданского Кодекса РК от 01.07.1999 г. с.32 – 33.

[6] Закон РК "О браке и семье" п. 2 ст. 10 от 17.12.1998г. с. 4

[7] Сложнее обстоит вопрос об алиментоспособности несовершеннолетних лиц в отношении нетрудоспособных родителей. М.В. Антакольская отмечает, что эмансипированные или вступившие в брак ранее установленного срока дети не обязаны уплачивать алименты своим родителям. Представляется, что хотя ст. 131 ЗоБС и говорит лишь об обязанностях совершеннолетних детей по содержанию родителей, по смыслу закона следовало бы признать, что эмансипированный ребенок, зачастую имеющий весьма высокие доходы, равно как и ребенок, создавший свою семью (а иногда и уплачивающий алименты на своих детей), может и должен рассматриваться в качестве алиментно–обязанного лица. См.: Антокольская М.В. Семейное право. М., 1996г. с. 97.

[8] Закон РК "О браке и семье" Раздел 5. от 17.12.1998г. с. 45 – 57.