Кафедра общей педагогики и психологии

ГАУ ДПО ЯО ИРО

Особенности, сходства и различия Российского и Международного семейного права

Слушатель:Шуникова Е.Е.

Ярославль 2017 г.

Содержание:

Введение

1.Особенности международного семейного права

2.Особенности и отличия семейного права РФ и международного на примере регулирования брачных отношений

Заключение

Список литературы.

Введение

Семейное законодательство обеспечивает всех граждан страны правами и обязанностями, а также регулирует правоотношения между супругами и детьми, тем самым создавая благоприятны условия для их развития.

Семья, материнство, отцовство и детство в Российской Федерации находятся под защитой государства.Семья, как маленькая ячейка общества, постоянно находится в группе риска. Специфика данной категории заключается в союзе между супругами, отличающимся особыми доверительными отношениями, в основе которых лежит крепкая духовная и интимная связи. Семья в общественном понимании символизирует единство и верность, общность интересов и взглядов. Также выполняет главные социальные функции – репродуктивную и воспитательную. Однако семья не может развиваться в изолированном состоянии. Это открытая система, имеющая множество связей, каждый член которой выполняет не одну социальную роль.

Государство берет на себя ответственность в поддержании и развитии каждой ячейки общества, через установленные законодательные акты и конституцию. В России одним из основных актов является семейный кодекс Российской Федерации. В нем прописаны основные положения, обеспечивающие защиту прав каждого отдельного человека в новых социально-экономических условиях, а также обеспечиваются гарантии осуществления и охраны семейных прав граждан. Кодекс возлагает на родителей определенные права, которые они вынуждены выполнять в отношении друг друга и собственных детей.

В каждой стране существуют свои нормативные акты регулирующие семейные взаимоотношения. Но также в международных правовых актах существуют нормы, затрагивающие сферу семейных отношений. Среди них Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах, Международный пакт о гражданских и политических правах, Конвенция ООН о правах ребенка, Конвенция стран СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, договоры о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенные Россией с рядом стран (например, Болгарией, Венгрией, Польшей, Кубой, Италией, Финляндией, Кипром, Грецией и др.).

Семейное право как в России, так и в других странах постоянно изменялось и развивалось в течении времени. Интересны его сходства и различия в разных странах и общемировой практике.

1 Общая практика международного права.

Брачно-семейные отношения представляют собой комплексные отношения личного неимущественного и имущественного характера, основанные на родственных связях. В Преамбуле Рим I (п. 8) подчеркивается: "Семейные отношения должны охватывать родственные связи по происхождению, брак, свойство и родственные связи по боковой линии. Отношения, которые имеют последствия, аналогичные браку и другим семейным отношениям, должны интерпретироваться в соответствии с правом государства, суд которого рассматривает дело".

В большинстве современных государств семейное право отделено от гражданского, кодифицировано и представляет собой самостоятельную отрасль права (Россия, Алжир, страны Восточной Европы и Латинской Америки). Основными источниками регулирования брачно-семейных отношений в странах континентальной Европы являются специальные разделы гражданских кодексов (Германия, Италия, Швейцария) или специальные законы о браке и семье (Венгрия, Польша, Хорватия, Чехия). Во Франции в 1998 г. был принят Семейный кодекс. В Великобритании действуют более 15 специальных законов по отдельным вопросам брачно-семейных отношений.

Правовое регулирование брачно-семейных отношений имеет значительную публично-правовую составляющую. Семейное международное право является составляющей международного частного права. В доктрине  МЧП семейное право определяют как конгломерат частных и публичных норм. Семейное право входит в систему частноправовых отраслей национального права, но государственное регулирование проявляется здесь намного рельефнее, чем в гражданском праве. Это связано с тем, что любое государство проводит определенную демографическую политику, пытается контролировать воспроизводство населения и обеспечить надлежащие условия для развития нового поколения.

В нормативных актах большинства государств отсутствует законодательное определение брака. Принято определение, что брак - это юридически оформленный добровольный союз мужчины и женщины, направленный на создание семьи и презюмирующий совместное сожительство с ведением общего хозяйства. Следует оговориться, что такое определение брака соответствует праву далеко не всех государств (например, тех государств, законодательство которых допускает однополые или полигамные браки). В доктрине брак определяется как брак-договор, брак-статус или брак-партнерство. Наиболее распространенной является точка зрения, что брак - это договор, гражданско-правовая сделка, порождающая личные и имущественные права и обязанности супругов.

Брачно-семейные отношения, связанные с иностранным правопорядком, являются составной частью международных гражданских правоотношений. В законодательстве некоторых государств особо выделяются "иностранные" (между иностранцами) и "смешанные" (между иностранцами и собственными гражданами) браки. Брачно-семейные отношения в максимальной степени связаны с национальными традициями, религией, бытовыми и этническими обычаями.

Семейное право разных стран принципиально отличается и с большим трудом поддается унификации.

В США брачно-семейный статус лиц и связанные с ним особенности регулируются правом штата, устремлениям которого был бы нанесен "серьезный ущерб, если бы его право не было применено к конкретному вопросу. Этот штат определяется посредством оценивания силы и уместности имеющих отношение к делу... отношений каждого штата... со спором, сторонами и лицом, чей статус рассматривается... устремлений поддержать действительность добровольно принятых обязательств, защищать детей, несовершеннолетних и иных нуждающихся в защите, а также оберегать семейные ценности и стабильность" (ст. 3519 ГК Луизианы).

Понятие "брак" в немецком материальном праве означает официально заключенный с соблюдением определенных формальностей союз между мужчиной и женщиной для совместного проживания и создания семьи. С точки зрения немецкого коллизионного права под это понятие подпадает сожительство, не оформленное официально и имеющее временный характер. Немецкий законодатель учитывает, что иностранное право (статут места совершения брака или статут последствий брака) может иначе решать этот вопрос и включать в понятие "брак" временное сожительство, которое не является браком с точки зрения немецкого материального права.

В Кодексе МЧП Бельгии закреплена гл. IV "Отношения сожительства". Термин "отношение сожительства" относится к ситуации сожительства, которая требует регистрации государственной властью и которая не создает связи, равной браку. Регистрация отношения сожительства может иметь место в Бельгии, если стороны во время заключения имеют совместное обычное проживание в Бельгии. Регистрация прекращения отношения сожительства может иметь место в Бельгии, если создание отношения было зарегистрировано в Бельгии. Отношение сожительства регулируется правом государства, на территории которого отношение было в первый раз зарегистрировано. Это право определяет условия установления отношения, последствия отношения для имущества сторон, а также причины и условия прекращения отношения (ст. 58-60). Сходное регулирование установлено в законодательстве Македонии и Нидерландов.

Вопрос о том, какая форма совместной жизни признается в качестве брака, решается на основе закона существа отношения (статута места совершения брака).

Основные коллизионно-правовые проблемы брака и семьи:

1) форма и условия заключения брака;

2) расовые и религиозные ограничения;

3) запреты на браки с иностранцами;

4) необходимость разрешения (дипломатического, родителей или опекунов) для вступления в брак;

5) личный закон (главенство) мужа;

6) заключение брака по доверенности и через представителя;

7) полигамия и моногамия;

8) однополые браки;

9) ответственность за отказ вступить в обещанный брак;

10) "хромающие браки".

Доктрина и судебная практика некоторых государств при разрешении споров в области семейных отношений, связанных с иностранным правопорядком, применяют теорию расщепления статутов: единый семейный (брачный) статут, статут общих последствий брака, статут права на имя (изменение фамилии вследствие вступления в брак), статут заключения брака, статут расторжения брака, статут имущественных отношений супругов. Эта теория позволяет более детально регулировать все вопросы брачно-семейных отношений. Почти все аспекты брачно-семейных отношений регулируются посредством "цепочки" коллизионных норм.

В сфере брачно-семейных отношений, связанных с иностранным правопорядком, часто возникает необходимость решения предварительного коллизионного вопроса (вопрос о действительности брака для решения вопроса о судьбе ребенка в случае прекращения брака), проблемы адаптации коллизионных норм, множественности коллизионных привязок, "хромающих" отношений, интерперсональных коллизий, применения оговорки о публичном порядке.

В качестве примера разрешения интерперсональных коллизий можно привести положения ст. 16 ГК Испании: "Право вдовства, регулируемое в арагонском Своде, принадлежит супругам, подчиненным имущественному брачному режиму упомянутого Свода, даже после изменения их гражданско-правовой области. Право вдовства не может быть противопоставляемо добросовестному приобретателю... имуществ, которые не располагаются на территории, где признается такое право, если договор был заключен за пределами упомянутой территории... Вдовий узуфрукт также приходится пережившему супругу, если ранее умерший [супруг] принадлежал к арагонской гражданско-правовой области на момент своей смерти".

Доктрина выделяет наиболее распространенные коллизионные привязки для установления применимого права в брачно-семейных отношениях:

1) закон места заключения брака;

2) личный закон супругов;

3) закон страны постоянного проживания ребенка;

4) личный закон усыновителя;

5) закон компетентности учреждения;

6) закон суда;

7) закон страны совместного проживания супругов;

8) закон последнего совместного места жительства;

9) личный закон ребенка;

10) закон места нахождения общей семейной собственности;

11) закон места заключения брачного договора.

Все эти привязки должны по возможности единообразно применяться при регулировании брачно-семейных отношений ("статут семейного права"). Закон суда, как правило, выступает в качестве вспомогательного средства, если привязка к иностранному праву не позволяет достичь должных правовых последствий, направленных на установление "принципа наибольшего благоприятствования" для более "слабой" стороны.

Попытки унификации брачно-семейных отношений, связанных с иностранным правопорядком, предпринимаются с начала XX в. (первой в 1902 г. была принята Гаагская конвенция об урегулировании коллизий законов и юрисдикции в области разводов и судебного разлучения супругов). Всего с начала XX в. было принято более 50 конвенций; многие из них так и не вступили в силу. В настоящее время наиболее важными универсальными и региональными международными соглашениями в области семейного права представляются следующие:

o Нью-Йоркская конвенция ООН о взыскании за границей алиментов (1956);

o Нью-Йоркская конвенция ООН о согласии на вступление в брак, брачном возрасте и регистрации браков (1962);

o Гаагская конвенция о юрисдикции, применимом праве и признании решений об усыновлении (1965)

o Люксембургская конвенция о признании решений в области супружеских отношений (1967);

o Страсбургская конвенция об усыновлении детей (1967);

o Гаагская конвенция о признании разводов и решений о раздельном жительстве супругов (1970);

o Гаагская конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам (1973);

o Страсбургская конвенция о правовом статусе внебрачных детей (1975);

o Гаагская конвенция о праве, применимом к режимам собственности супругов (1978);

o Гаагская конвенция о заключении и признании действительности браков (1978);

o Гаагская конвенция о гражданских аспектах международного похищения детей (1980);

o Люксембургская конвенция о признании и исполнении решений относительно опеки над детьми и восстановления опеки над детьми (1980);

o Гаагская конвенция о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления (1993);

o Гаагская конвенция о юрисдикции, применимом праве, признании, принудительном исполнении и сотрудничестве в отношении ответственности родителей и мер по защите детей (1996);

o Страсбургская конвенция об осуществлении прав детей (1996);

o Гаагская конвенция о международной защите совершеннолетних (2000);

o Страсбургская конвенция о контактах в отношении детей (2003);

o Гаагская конвенция о международном порядке взыскания алиментов на детей и других форм содержания семьи (2007);

o Страсбургская конвенция об усыновлении детей (2008).

Наличие комплекса универсальных и региональных международных соглашений, регулирующих брачно-семейные отношения, породило термин "международное семейное право", который, правда, употребляется пока не слишком широко.

2 Особенности и отличия семейного права РФ и международного на примере регулирования брачных отношений.

Брак и семья – эти понятия неразделимы. Семья – это основанное на браке или кровном родстве объединение людей, связанных общностью быта, взаимной моральной ответственностью и взаимопомощью. Брак (брачный союз, супружество) определяется как семейная связь между людьми, достигшими определенного возраста, регистрируемая, как правило, государством или, реже, церковью.. Брак традиционно заключается между одним мужчиной и одной женщиной. В некоторых, главным образом мусульманских государствах брак может быть заключен между одним мужчиной и несколькими женщинами – полигамный брак. Реже брак может быть заключен между одной женщиной и несколькими мужчинами – полиандрийский брак. Брак может быть заключен и между двумя лицами одного пола, так называемые однополые браки (В настоящее время в одних странах (например, Дании, Испании, Франции, Нидерландах, Норвегии иШвеции) однополые браки разрешены, в других, в частности, в России, запрещены). Семейное законодательство Российской Федерации, как и аналогичные законодательства большинства стран, юридическое значение придает только зарегистрированному браку, незарегистрированный брак никаких правовых последствий не порождает. В таких странах, как Россия, Германия, Бельгия, Дания, Франция, Нидерланды, Латвия, Литва, Эстония и другие, признаются только браки, заключенные в государственных органах. В других государствах наравне с гражданской формой брака правовые по- следствия порождает и брак, заключенный в церковной форме, например в Великобритании. В Италии, Испании, Португалии заключение брака формально допускается как в гражданской, так и церковной фор- мах. При регистрации брака в церковной форме необходимо обязательное уведомление государственных органов о состоявшейся церковной церемонии бракосочетания. Есть и такие государства, где заключение брака возможно только в церковной форме: Греция и Кипр. Брачный союз охраняется государством, находится под его покровительством, но только при условии его заключения с соблюдением определенных требований. Для заключения брака необходимо достижение лицами, вступающими в брак, брачного возраста, установленного законодательством страны. Во многих странах существует запрет на близкородственные браки. В ряде государств существуют и некоторые другие ограничения для вступления в брак, например, брак граждан этих стран с иностранцами. Так, в Дании браки с иностранцами разрешены только в том случае, если лицо, вступающее в брак, старше 24 лет; иностранка может выйти замуж за датского гражданина при условии, что он имеет достаточную жилплощадь в Дании, постоянные доходы и способен предоставить банковскую гарантию на 7000 евро. Заключенные браки могут быть по тем или иным причинам расторгнуты. Самой либеральной европейской страной по вопросам разводов является Швеция. До недавнего времени законодательство Бельгии предусматривало лишь два повода для расторжения брака – недостаточное внимание семье со стороны одного из партнеров или раздельное проживание в течение двух лет. Новое законодательство упростило нормативные рамки бракоразводного процесса, в частности, сократив время раздельного проживания до одного года. На Мальте развод запрещен.

Интересны особенности заключения брака в России с иностраными гражданами.  Поскольку иностранцы согласно ст. 62 Конституции Российской Федерации приравнены в правах с российскими гражданами, то они вправе вступать в брак как с россиянами, так и с гражданами иных государств. Вместе с тем в России при заключении брака с иностранцем необходимо соблюдать условия как российского, так и иностранного законодательств. При определении правового статуса иностранца, вступающего в брак, необходимо соблюдение принципа национального режима своего государства. Условия заключения брака на территории России определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого является данное лицо. Так, например, при заключении в России российским гражданином брака с гражданкой Италии в отношении последней должно быть соблюдено требование итальянского законодательства о необходимости получения специального разрешения компетентного органа страны на вступление в брак с иностранцем, а в отношении российского гражданина – требования ст. 12–15 Семейного кодекса РФ. При несоблюдении определенных положений семейного законодательства страны гражданства одного из лиц, вступающих в брак, такой брак может стать «хромающим» По статистике, в последнее десятилетие каждая пятая российская невеста вышла замуж за иностранца. Семейный кодекс РФ кодефицировал правовые нормы в сфере семейно-брачных отношений с иностранным элементом: иностранцем и апатридом. К таким отношениям возможно применение норм как российского, так и иностранного законодательства. В случае решения коллизионного вопроса в пользу закона иностранного государства определен порядок установления содержания иностранного семейного права (ст. 166 СК РФ). Решение вопроса является обязанностью суда или иных компетентных органов Российской Федерации. Содержание иностранного семейного права устанавливается с учетом его официального толкования, практикой применения и доктриной. За судом закреплено право обращения в Министерство юстиции и другие компетентные органы Российской Федерации, а также привлекать экспертов для установления содержания иностранного семейного права. Обе стороны вправе также предпринимать предусмотренные законодательством действия с целью оказания помощи суду при решении вопроса установления содержания иностранного семейного права Семейный кодекс Российской Федерации содержит оговорку о публичном порядке: нормы иностранного семейного права не применяются, если их применение противоречит основам правопорядка России (ст. 167 СК РФ).

Есть и другие особенности брачных отношений в разных странах. В Японии согласно Гражданскому кодексу страны минимальный возраст вступления в брак для мужчин составляет 18 лет, для женщин – 16 лет. Для лиц, не достигших 20 лет, требуется согласие родителей. Законодательство провозглашает равенство супругов, однако на практике равенство мужчины и женщины в его европейском понимании не реализовано. Супружеские отношения строятся в соответствии с «обычаями», по которым жена находится в подчинении у мужа. В Японии во многих районах сохранилась большая патриархальная семья, глава которой обладает властью над всеми членами семьи, связанными родством, почитанием предков и совершением семейных и религиозных обрядов. Если мужчина не может иметь сына, он имеет право усыновить постороннего юношу и объявить его наследником. Особое положение в семье занимает старший сын как будущий глава семьи. Вопрос заключения брака решается главами семей, согласие жениха и невесты не требуется. По статистике в Японии на одну тысячу браков приходится полтора развода, что в 2 раза меньше, чем в Англии и в 4 раза меньше, чем в США. Во Франции, как и в Японии, не существует семейного кодекса, который регулировал бы семейные отношения, они регулируются Гражданским кодексом (Кодексом Наполеона), разработанным и принятым в начале XIX века по инициативе и при активном участии Наполеона Бонапарта и действующим вплоть до наших дней [7]. Безусловно, за время существования в Кодекс были внесены изменения и дополнения. В особенности это коснулось личного и семейного права. Например, законом от 17 мая 2013 г. № 2013-404 «Открытие брака парам одного пола» были введены существенные изменения в статьи, касающиеся субъектов заключения брака, усыновления детей, прав супругов. Согласно ст. 144 Гражданского кодекса Франции брак заключается между лицами противоположного или того же пола. В случае заключения одно- полого брака нет разделения понятия муж и жена, отец и мать, они заменяются понятием супруги. Несовершеннолетним гражданам, то есть лицам, не достигшим 18-летнего возраста, требуется согласие родителей на заключение брака. Второй брак может быть заключен только после прекращения первого. В соответствии со ст. 203 Гражданского кодекса Франции супруги принимают на себя совместные обязательства в отношении содержания и воспитания своих детей, родительские права имеют конечной целью защиту интересов ребенка. Ребенок обязан почитать и уважать родителей.

Иран. В этой исламской республике существует брак постоянный и временный. Лица, вступающие в постоянный брак, должны принадлежать к одной религии. Срок для заключения брака в Иране установлен: для женщин – начиная с 13 лет, для мужчин – с 15 лет. Требуется обязательное согласие невесты. Муж- чина может иметь до четырех жен. Беспричинный раз- вод в Иране – это право только мужчин. Мужчина обязан при женитьбе выплатить лично жене калым (махр), который является частью капитала жены, в том числе на случай развода. Муж обязан нести все рас- ходы семьи, в том числе по воспитанию детей, выплачивая жене финансовое содержание – нафака. При разводе дети, как правило, остаются с отцом. Сексуальные отношения вне брака (в том числе временного) запрещены под угрозой смертной казни. Положение женщины в Ираке и брачно-семейные отношения регулируются нормами Шариата. Временный брак может быть бессрочным, но в отличие от постоянного брака он лишен ряда ограничений. Так, в него разрешается вступать представителям различных религий, то есть мусульманин может вступать в брак с женщиной другой религии, но при этом жена обязана принять мусульманство, иначе брак будет незаконным. Во временном браке, как и в постоянном, женщина не имеет никаких прав на детей.

Нигерия. Главными нормативными документами, регулирующими брачно-семейные отношения с указанием прав и обязанностей супругов, детей, а также правовых последствий расторжения брака, являются законы «О браке» и «О бракоразводных процессах» 1990 г. Брачный возраст – 21 год. Препятствия для вступления в брак родственного, духовного и любого иного характера отсутствуют при условии, что ни один из вступающих в брак не состоит в зарегистрирован- ном браке с другим лицом. Процедура расторжения брака в Нигерии осуществляется по результатам судебного разбирательства на основании заявления одного из супругов. В северных штатах Нигерии, где распространено мусульманство, роль женщины в браке традиционно сводится к поддержанию порядка в доме супруга и надзору за хозяйством. Главой семьи является мужчина, который имеет право на ограничение поведения жены. Нередки случаи, когда российские гражданки, вступившие в брак с нигерийцами, долгое время находились в изоляции и не могли посетить Российское посольство для постановки на консульский учет, оформления гражданства своим ново- рожденным детям при наличии согласия супруга, по- лучения нового паспорта и решения других вопросов. Лица, допустившие нарушения при заключении брака, как правило, привлекаются к уголовной ответственности с лишением свободы сроком от 1 до 5 лет. В Социалистической Республике Вьетнам (СРВ) брачно-семейные отношения регулируются законом «О браке и семье» от 9 июня 2000 г., содержащим правовые нормы вступления в брак и расторжения брака, усыновления и опекунства, брачно-семейных отношений с участием иностранных граждан, а также права и обязанности супругов, родителей и детей. Брачный возраст устанавливается для женщин 18 лет, для мужчин – 20 лет. Особые отношения установлены с Францией, бывшей метрополией Вьетнама, по усыновлению детей. Супруги имеют равные права и обязанности, в том числе по владению, пользованию и распоряжению общим имуществом, включая право землепользования. Родители имеют право и обязуются любить и воспитывать детей, заботиться о них. Дети должны любить, уважать и благодарить родителей. Взрослые дети обязаны содержать родителей.

Заключение

Таким образом, проведя сравнительный анализ норм семейного права, можно сделать вывод, что брачно-семейные правоотношения в России близки к нормам международного частного права конституционных государств Европы и Америки и далеки от норм мусульманских государств Африки и Азии. Изменения в социальной жизни общества и государства привносят в семейную жизнь и соответственно семейное право, в отношения супругов и членов семьи свои коррективы (например, однополые браки).

В ходе времени брачно-семейные отношения, как и нормы регулирующие их претерпели сильные изменения и находятся на постоянном пути изменения и развития.

Основные коллизионные вопросы международного семейного права решаются в частном порядке и носят серьезный дискутивный характер. Существует ряд норм и договоренностей между различными странами помогающими решать спорные вопросы. Но частная практика далека от идеала и однозначного решения, путем создания единых норм и договоренностей на данный момент не существует. Частные случаи решаются путем прецедентов и регулируются различными нормативно-правовыми актами

Список литературы

1. Гетьман-Павлова И.В. Международное частное право

2. Жила Е.А Статья: Брачно-семейные отношения в России в сравнении с нормами международного права, Вестник ИрГТУ №7 (90) 2014

3. Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 г.) (с поправками от 5 февраля 2014 г.)

4. Кох Х, Магнус У., Винклер фон Моренфельс П. Международное частное право и сравнительное правоведение 2003. 480 с.

5. Семейное право, учебник Кушнир И.В., 2011

6. Семейный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 1995 г. № 223-ФЗ (с изменениями и дополнениями на 1 октября 2017 года)