Понятие и строение коллизионной нормы. Основные виды коллизионных привязок и сфера их применения.

Коллизионная норма - это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом.

Особенности коллизионных норм:

1) коллизионная норма сама по себе не дает ответа на вопрос, каковы права и обязанности сторон данного правоотношения, а лишь указывает на компетентный для этого правоотношения правопорядок, определяющий права и обязанности сторон.

2)коллизионная норма является нормой отсылочной, поэтому применяется только вместе с теми материальными частноправовыми нормами, к которым отсылает.

Коллизионная норма по своей структуре состоит из двух элементов: объема и привязки.

Объем - это указание вида частного правоотношения с иностранным элементом.

Привязка - это указание на право, подлежащее применению к данному правоотношению.

Типы коллизионных привязок (формул прикрепления) представляют собой наиболее типичные, максимально обобщенные правила, чаще всего используемые для построения коллизионных норм.

1). Личный закон– это закон физических лиц, используется для определения правового положения физических лиц – субъектов частноправовых отношений: право- и дееспособности, личных прав (права на имя, место жительства, на честь и т.д.).

Существует 2 варианта личного закона:

-национальный закон, или закон гражданства (lex nationalis), означает применение права того государства, гражданином которого является участник частноправового отношения (европейские гос-ва)

-закон места жительства (lex domicilii) – означает применение права того государства, на территории которого участник частноправового отношения проживает (страны общего права).

2). Закон юридического лица–предусматривает применение права того государства, которому принадлежит юридическое лицо.

· теория инкорпорации (личным законом юр лица считается право того гос-ва, в котором данное лицо зарегистрировано – Англия, РФ)

· теория оседлости (юр лицо принадлежит тому гос-ву, на чьей территории находится его административный центр – Европа)

· теория основного места деятельности (юр лицо имеет национальность того гос-ва, на чьей территории оно ведет основную хоз деят-ть - Италия, Алжир)

· теория контроля (с территории гос-ва которого контролируется и управляется его деят-ть – развивающиеся страны)

3). Закон места нахождения вещи–означает применение права того государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом частноправовых отношений.

4). Закон, избранный сторонами гражданского правоотношения, автономия воли -означает применение права того государства, которое выберут сами стороны – участники частного правоотношения. Используется в договорных обязательствах.

5). Закон места совершения акта–формула прикрепления, означающая применение права того государства, на территории которого совершен частноправовой акт (например, составлено завещание, выписана доверенность, заключен брак и т.д.). Классический случай применения данной формулы в обобщенном виде – при разрешении коллизий законов, связанных с нормой частноправового акта: форма акта подчиняется закону места совершения.

А) закон места совершения договора–означает применение права государства, где заключен договор. Используется данная привязка для регулирования обязательств, вытекающих из частноправовых договоров.

Б) закон места исполнения договора означает применение права того государства, где обязательство, вытекающее из договора, подлежит исполнению. Применяется означенная формула прикрепления и при выборе компетентного правопорядка для отдельных договоров.

В) закон места совершения брака означает применение права того государства, на территории которого заключен брак.

Г) закон места причинения вреда означает применение права того государства, на территории которого был причинен вред.

Д) Форма акта (сделки, договора) определяется по закону места его совершения. Это правило используется и в российском МЧП.

6). Закон страны продавцаозначает применение права того государства, которому принадлежит продавец. Она была положена в основу Гаагской конвенции 1955 г. о праве, применимом к международной продаже товаров.

7). Закон наиболее тесной связиозначает применение права того государства, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано. В сфере договорных обязательств. 8). Закон суда– формула прикрепления, решающая коллизию права в пользу права того государства, где рассматривается частноправовой спор (в суде, арбитраже).

Согласно этой формуле суд или иной правоприменительный орган должен руководствоваться правом своей страны, несмотря на наличие иностранного элемента в составе частноправового отношения.

9). Закон места работы–в сфере международных трудовых правоотношений. Согласно этой формуле для регламентации всего комплекса трудовых правоотношений, осложненных иностранным элементом, применяется право страны, где осуществляется трудовая деятельность.

10). Закон флагаозначает право государства, флаг которого несет судно. Применяется оно главным образом для решения коллизионных вопросов в сфере торгового мореплавания. Законом государства флага должны регулироваться:

· право собственности и другие вещные права на судно

· правовое положение членов экипажа

· права на имущество, находящееся на затонувшем в открытом море судне

· пределы ответственности судовладельца

11) Закон, регулирующий статут:сфера применения закона – определение статута отношения, регулирование на его остове вопросов, связанных с существом отношения. Закон, регулирующий существо отношения, может не совпадать с законом, котором подчиняются отдельные, спец вопросы, связанные с этим отношением.

Перечень формул прикрепления не является исчерпывающим. Выделяются две современные особенности развития коллизионных привязок. Первая — стремление к отказу от жестких привязок, основанных на одном определенном критерии. Это не означает, что традиционные привязки, основанные на традиционных критериях, исчезают. Часто они используются в качестве дополнительных (субсидиарных) привязок (например, закон места совершения договора).

В качестве же главного способа выбора права используются гибкие правила, дающие возможность учесть все конкретные обстоятельства дела, например, выбор права, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано.

Вторая особенность развития коллизионных привязок заключается в том, что для выбора права по одному вопросу используется не одна, а целая система взаимосвязанных привязок с целью обеспечить адекватное регулирование всего многообразия международных частноправовых отношений.

Виды коллизионных норм.

Существуют различные виды коллизионных норм.

Коллизионные нормы в зависимости от того в каком источнике они зафиксированы бывают двух видов:

1. содержащиеся во внутреннем законодательстве;

2. содержащиеся в международных договорах.

По форме коллизионной привязки они бывают одно­сторонними и двусторонними.

Односторонняя - это коллизионная норма, привязка которой прямо называет право страны, подлежащее приме­нению(российское, украинское, польское, английское). Как правило, односторонняя норма указывает на примене­ние права своей страны.

В двустороннейколлизионной норме привязка не на­зывает право конкретного государства. Здесь лишь форму­лируется общий признак (принцип, правило), используя который, можно выбрать право.Поэтому привязку двусто­ронней коллизионной нормы называют формулой npuкрепления.

По способу регулирования коллизионные нормы подразделяются на:

1. императивные;

2. диспозитивные;

3. альтернативные;

Императив­ные нормыимеют сугубо строгий, властно-категорический характер, не допускающий отклонений в регулируемом поведении. Колли­зионные императивные нормы — это нормы, которые содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, и подлежат применению независимо от воли сторон. Нарушение требований императивной нормы влечет за собой применение санкций, преду­смотренных правом страны, в котором содержится такая коллизи­онная норма. Так, в п. 2 ст. 1209 ГК РФ содержится императивная коллизионная норма, в силу которой «форма внешнеэкономиче­ской сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву», а п. 3 ст. 162 ГК РФ гласит, что «несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономиче­ской сделки влечет недействительность сделки». Императивными являются все односторонние нормы и многие из двухсторонних.

Диспозитивные коллизионные нормы— это такие нормы, в привязке которых сформулировано правило по выбору права, но сто­роны вправе отказаться от него, заменив иным правилом. Диспозитивность проявляется в таких формулировках, как «стороны могут», «если иное не установлено соглашением сторон» и др.

Альтернативные нормы —явление относительно недавнее в международном частном праве, и под ними понимаются такие нормы, которые предусматривают несколько правил по выбору права для данного, т.е. указанного в объеме этой нормы, частного правоотношения. Правоприменительные органы, а также стороны могут применить любое из них (иногда в норме устанавливается определенная последовательность в применении этих правил). Одним из немногих примеров альтернативной нор­мы в российском праве является ст. 1221 ГК РФ.

Простые альтернативные нормы, в которых все альтернативы равны; обычно они соединяются союзом «или» и любая их них может быть применена, т.е. отсутствует при­оритет при осуществлении выбора. Иная связь между правилами по выборам права в так называемых сложных альтернативных нормах. Применительно к ним законодатель использует ме­тод кумуляции коллизионных норм, когда отношение подчиняется одновременно правопорядкам отечественного и иностранного госу­дарств. Например, кумуляция предусмотрена ст. 1209 ГК РФ: «Форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействитель­ной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права». Один правопорядок при этом выполняет роль резервного и действует в том случае, если нормы иностранного права не закрепляют те же самые ценности, что и нормы отечествен­ного права. Объемом этой коллизионной нормы является «форма сделки». К нему предусмотрены две альтернативных привязки: во-первых, закон места ее совершения и, во-вторых, российское право. Вместе с тем ус­тановлена жесткая последовательность их возможного применения. Главной привязкой является первая — форма сделки должна быть прежде всего рассмотрена по закону места ее совершения. И толь­ко тогда, когда форма сделки не будет отвечать требованиям этого закона, что привело бы к ее недействительности, нужно применить российское право (резервное право). Если форма сделки будет соответствовать требованиям российского права, она должна быть признана действительной (с точки зрения российского суда).

Коллизионные нормы делятся также на генеральные (основные) и субсидиарные (дополнительные).Эта классификация вытекает из предыдущей. Генераль­наянорма формулирует общее главное правило выбора права, предназначенное для преимущественного примене­ния. Субсидиарная норма формулирует еще одно или не­сколько правил выбора права, тесно связанных с главным правилом.Она применяется тогда, когда главное правило по каким-то причинам не было применено или оказалось недостаточным. Н-р, ч. 1 ст. 1209 ГК РФ. В ней, как уже отмечалось, содержатся альтерна­тивные нормы. Но эти альтернативные нормы не равно­значны, а соподчинены. Первая привязка - «закон места совершения» - это одновременно и альтернативное и гене­ральное правило, именно оно подлежит обязательному первоначальному применению. Вторая привязка - «рос­сийское право» - альтернативное и одновременно субси­диарное правило, ибо оно применяется только тогда, когда главное оказывается недостаточным для решения вопроса о выборе права.

Иногда бывает несколько соподчиненных субсидиар­ных норм, то есть используются субсидиарные нормы пер­вой, второй, третьей, четвертой степени. Таким образом, создаются последовательные цепочки, именуемые иногда ассоциациями норм, основанных на внутренних связях.

В зависимости отчеткости формулировки привязки коллизионные нормы подразделяются на жесткие и гибкие. Под жесткими коллизионными нормами понимаются такие нор­мы, в которых принцип определения применимого права сформу­лирован четко и однозначно, что сводит на нет принцип автономии воли сторон. Гибкаянорма содержит привязку к закону, который суд найдет наиболее подходящим, наиболее применимым к закону страны, с которой отношение имеет наиболее тесную связь, где находит­ся центр жизненных интересов сторон, к наиболее благоприят­ному праву. То есть, такая норма не содержит конкретного ука­зания на правовую систему. Применение «гибкой» нормы осо­бенно удачно при решении тупиковых коллизионных проблем, когда определить применимое право обычным (традиционным) способом невозможно.

17. "Хромающие отношения" в международном частном праве (понятие и сущность).