Заключение договора «между отсутствующими» в романо-германском праве: этапы, момент заключения договора.

ГиТПЗС Васильев Комаров, С.534.

Акцепт оферты, надлежаще совершенный, означает, что договор заключен. Между присутствующими договор считается заключенным в тот момент, когда стороны пришли к соглашению по всем существенным вопросам в требуемой законом форме.

Между отсутствующими определение момента заключения договора несколько осложняется, поскольку оферта, акцепт, извещение об акцепте отделены друг от друга во времени. Определение момента заключения договора имеет большое практическое значение, и с ним связаны важные юридические последствия, поскольку на момент заключения договора:

1) устанавливается правовой статус сторон, вступивших в договорные отношения (дееспособность физических лиц и правосубъектность юридических лиц.а в случае специальной правоспособности юридического лица — соответствие договора его уставу);

2) устанавливается законодательство, применимое к договору, если в период времени, пока продолжались устные переговоры или стороны обменивались письмами, а также в процессе исполнения договора, что особенно важно для долгосрочных договоров, произошли изменения в праве. С усилением государственного вмешательства в регулирование экономики очень часто новые нормы, затрагивающие процесс исполнения договора, действуют также на договоры, заключенные до принятия новой нормы, например валютное законодательство, устанавливающее новый порядок производства денежных расчетов:

3) определяются права и обязанности сторон, возникшие у них в момент заключения договора, включая право собственности, получаемое приобретателем в некоторых правовых системах (США, Англия. Франция) в момент заключения договора;

4) определяется место заключения договора, что часто может повлиять на выбор применимого права в договорах с иностранным элементом.

Момент заключения договора определяется моментом достижения соглашения между сторонами, то есть как момент акцепта оферты.

Существуют два подхода в определении момента, когда акцепт как волеизъявление становится действительным.

· Первая концепция состоит в том, что акцепт имеет место тогда, когда информация о согласии вступить в договорные отношения достигает оферента, фактически получена им. На этом основывается система получения акцепта оферентом.

· Вторая концепция заключается в признании, что акцепт имеет место в тот момент, когда акцептант изъявляет вовне свое согласие, даже если информация об акцепте еще не дошла до оферента, но отправлена в его адрес

Такая система получила название системы отправления, или системы изъявления согласия.

Наиболее последовательно система получения акцепта оферентом проводится правом Германии. В соответствии с § 130 ГГУ любое волеизъявление, а следовательно, и акцепт, становятся действительными тогда, когда они дойдут до адресата. В соответствии с этим договор по германскому праву считается заключенным в момент получения оферентом акцепта, и местом заключения договора является место жительства или нахождения оферента,

Во Франции Гражданский кодекс не содержит общей нормы, которая бы распространялась на все договоры. Отдельные статьи ФГК допускают (ст. 1121, 1985), что договорные отношения возникают, когда акцептант заявляет о своем согласии, даже если это заявление еще не было доведено до сведения оферента (система изъявления согласия, или система отправления). Другие статьи ФГК (в частности, ст. 932) дают основание для существования во французском гражданском праве системы получения акцепта. Судебная практика больше склоняется к системе получения, находя обоснование своим решениям в доктринальном объяснении, что договор создают взаимодействующие волеизъявления, а не просто параллельно существующие.

Заключение договора «между отсутствующими» англо-американском праве: этапы, момент заключения договора.

В Англии нормы, касающиеся акцепта, формировались судебной практикой. По общему праву об акцепте должно быть сообщено оференту, если в оферте нет прямо выраженного или подразумеваемого условия об ином. Считается, что оферта признается акцептованной, если адресат оферты совершает действие, указанное оферентом как достаточное для акцепта, например сообщение информации о ком-то или о чем-то, возврат потерянной вещи и т.п., и в таком случае не требуется иного дополнительного уведомления. Если же из смысла оферты следует, что сообщение об акцепте будет послано по почте, то признается достаточным одного только отправления письма с акцептом по почте, что само по себе будет надлежащим акцептом. При этом не имеет юридического значения, было ли оферентом фактически получено письмо с акцептом. Оферент несет риск задержки или потери письма с акцептом на почте, а договор считается заключенным в момент сдачи письма на почту. Эта система отправления получила в Англии название теории почтового ящика (mailboxtheory). Теория почтового ящика толкуется судами строго ограничительно, и, в частности, она не применяется при заключении договора по телексу.

В США также действует общий принцип о том.что оферент должен быть уведомлен об акцепте. При этом признается, что оферент уведомлен об акцепте и договор возникает в тот момент, когда письмо, содержащее уведомление об акцепте, опущено в почтовый ящик. Система отправления, или теория почтового ящика, в США получила законодательное закрепление в п. 26 ст. 1201 ЕТК, в соответствии с которым акцептант уведомляет, или извещает, оферента об акцепте, когда он принимает меры, разумно необходимые при обычном ходе дел для оповещения оферента, независимо от того, доходит ли в действительности сообщение до сведения оферента.

При заключении договора как между отсутствующими, так и между присутствующими договор считается заключенным в том, что касается содержания, в тот момент, когда стороны пришли к соглашению (либо устно, либо путем обмена письмами) по всем существенным условиям договора, а также по тем условиям, в отношении которых хотя бы одной стороной было сделано заявление о необходимости достижения соглашения. Соглашение по отдельным пунктам не связывает стороны, даже если такое соглашение по этим пунктам изложено в письменной форме.

Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, то договор не считается заключенным до того момента, пока не достигнуто соглашение в требуемой форме.