И ПО РАСПОРЯЖЕНИЮ ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫМИ ПРАВАМИ НА ОБЪЕКТЫ

"ПРОМЫШЛЕННОЙ СОБСТВЕННОСТИ" И НА СРЕДСТВА ИНДИВИДУАЛИЗАЦИИ

§ 1. Обязательства из договоров на выполнение

научно-исследовательских, опытно-конструкторских

и технологических работ (НИР и ОКР)

1. Понятие договоров на выполнение НИР и ОКР

и их отличие от других гражданско-правовых договоров

Данные договорные обязательства оформляют различные отношения по выполнению работ, имеющих в большей или меньшей степени творческий характер. Но при всем разнообразии этих работ их оформление отличается общим правовым режимом и единой целью формирования на основе исследовательской деятельности оборотоспособных продуктов и результатов, воплощающих достижения научно-технического прогресса. По сути, научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические работы образуют единый цикл работ, начинающийся с поиска и вычленения направления научной деятельности и заканчивающийся созданием промышленно пригодных образца или технологии, отвечающих современным научно-техническим требованиям <1>.

--------------------------------

<1> Возможно, конечно, и проведение только одного из указанных видов работ (например, НИР) без проведения других видов работ, поскольку отдельные направления научной деятельности могут исключать необходимость проведения опытно-конструкторских или технологических работ. Научно-исследовательские работы ведутся с целью разрешения проблемы, результат которой неясен на стадии заключения договора на их проведение. Решение поставленной проблемы или набора проблем в результате выполнения НИР может быть как самодостаточным, так и потребовать дальнейшей научно-технической деятельности на основе полученных результатов. НИР может привести и к отрицательному результату или творческой неудаче, что вообще может лишить всякого смысла дальнейшие разработки.

Научно-исследовательские работы (НИР) представляют собой работы "по разрешению тех или иных теоретических проблем, проведение исследований в определенных областях науки и техники, теоретическую разработку возможности создания нового вида машин, приборов, оборудования и т.п." <1>. Научные исследования разделяются на фундаментальные и прикладные <2>. Фундаментальные научные исследования - это такие исследования, которые направлены на получение новых знаний об основных закономерностях строения, функционирования и развития человека, общества, окружающей природной среды. Прикладные научные исследования представляют собой исследования, направленные преимущественно на применение новых знаний для достижения практических целей и решения конкретных задач.

--------------------------------

<1> Бараш Я.Б. Договоры на выполнение научно-исследовательских и конструкторских работ. М., 1962. С. 7.

<2> См.: ст. 2 Федерального закона от 23 августа 1996 г. N 127-ФЗ "О науке и государственной научно-технической политике" (СЗ РФ. 1996. N 35. Ст. 4137; с послед. изм.).

В этом цикле научных работ научно-исследовательская деятельность противостоит научно-технической деятельности, осуществляемой путем проведения опытно-конструкторских и технологических работ. Опытно-конструкторские работы (ОКР) - это работы по моделированию и созданию опытного образца изделия, отвечающего требованиям заказчика, работы по осуществлению испытаний такого образца и подготовке конструкторской документации на такой образец. Технологические работы представляют собой работы по созданию новой технологии, в том числе технологии, разработанной на основе проведенных научных исследований или связанной с созданием и применением опытного образца изделия.

Из этого видна определенная схожесть названных работ с подрядными работами. В то же время научно-исследовательские и опытно-конструкторские работы (НИОКР) отличаются от подрядных работ, в том числе и от проектно-изыскательских, что привело к их отдельному правовому регулированию в гл. 38 ГК. В отличие от договора на проведение подрядных работ, результат и порядок проведения которых заранее ясен его сторонам, договоры на проведение НИОКР не могут содержать "прямого указания о той работе, которую должен проделать исполнитель, и тем более характеризовать полученный им результат, ибо вследствие уникальности разработки, ее неопределенности в момент заключения договора не известен не только этот результат, но и пути его достижения" <1>. Определить можно лишь направление работы и общие параметры ее результатов. Напротив, в договоре подряда всегда присутствует возможность четко определить как сами работы, так и тот результат, который должен быть получен. Другими словами, предмет договора на выполнение НИР и ОКР является определимым, а не определенным.

--------------------------------

<1> Дозорцев В.А. Законодательство и научно-технический прогресс. М., 1978. С. 107.

Это связано с тем, что НИР и ОКР всегда носят творческий характер. При этом степень творчества особенно высока в НИР. Эти работы сугубо творческого характера имеют целью получение новых знаний в различных областях науки, а их результат воплощается в научном отчете, который можно рассматривать как произведение науки. Наличие такого результата сближает НИР с договором авторского заказа. Однако между данными договорами существует принципиальное различие. Результат договора авторского заказа ценен именно как произведение, т.е. оригинальная творческая форма, в то время как отчет о выполнении НИР имеет ценность не с точки зрения той формы, в которой он воплощен, а с точки зрения своего содержания: тех выводов и тех рекомендаций, которые делает исполнитель. Можно сказать, что ценностью НИР является то, что по результатам проведения НИР еще не является охраноспособной. Для получения правовой охраны необходимо проведение других работ, создание на основе НИР конкретного результата. Например, изобретение не является в чистом виде результатом НИР, а представляет собой результат научно-технической деятельности. Именно поэтому НИР - это прежде всего договор о выполнении творческих работ, а не договор о создании произведения <1>.

--------------------------------

<1> Вообще, как отмечал В.А. Дозорцев, эффективность авторско-правовой охраны для произведений науки, где форма и содержание не связаны органически, наименьшая (См.: Дозорцев В.А. Указ. соч. С. 15).

Для опытно-конструкторских и технологических работ сходство с авторскими договорами еще менее принципиально. Данные виды работ являются комплексными, включающими в себя не только работы творческого характера, но и работы технические, производственные, направленные на изготовление образца, проверку его характеристик, подготовку соответствующей документации.

Из творческого характера НИР и ОКР вытекает и еще одна их важная особенность. Данные работы, будучи однажды выполненными и сданными заказчику, не могут составить предмет нового договора. "При повторении той же самой работы с целью получения тех же результатов для этого же или другого заказчика деятельность того же исполнителя утрачивает черты новизны, перестает быть творческой" <1>.

--------------------------------

<1> Ринг М.П. Договоры на научно-исследовательские и конструкторские работы. М., 1967. С. 93.

Таким образом, в соответствии с п. 1 ст. 769 ГК по договору на выполнение НИР исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а заказчик обязуется принять и оплатить их; по договору на выполнение ОКР или технологических работ исполнитель обязуется разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее.

При этом конкретный договор с исполнителем может охватывать как весь цикл проведения исследования, разработки и изготовления образцов, так и отдельные его этапы (элементы) (п. 2 ст. 769 ГК). По своей юридической природе такой договор всегда является консенсуальным, двусторонним и возмездным.

2. Содержание договоров на выполнение НИР и ОКР

Основное условие договора на выполнение НИР и ОКР - их предмет, который является определимым. При этом степень его определимости отличается в зависимости от вида работ. Если научные исследования имеют более абстрактный характер, то опытно-конструкторские и технологические работы более конкретны, поскольку они направлены на конкретные технические решения, создание конкретных образцов изделий, подлежащих использованию в экономике.

Данное различие отражается не только на предмете договора, но и в правовом регулировании других его условий (учет степени риска, последствия получения отрицательного результата или творческой неудачи, порядка приемки и ответственности сторон по договору).

Предмет договора определяется в соответствии с техническим заданием, которое согласуется сторонами. Техническое задание формируется заказчиком на основе требований, предъявляемых к результатам работ. Применительно к НИР эти требования складываются из темы (направления) исследования; основных вопросов (проблем), решаемых исполнителем; целей работ; требований, предъявляемых к выводам и рекомендациям исполнителя, включающих наличие необходимых расчетов, соответствие сделанных выводов и рекомендаций требованиям нормативных правовых актов, технических регламентов, стандартов и т.п. Техническое задание для опытно-конструкторских и технологических работ включает, в частности, установление технических характеристик и технико-экономических показателей образца, требования, предъявляемые к подлежащей разработке документации и (или) технологии, а также требования к отчету о проведенных испытаниях образца.

Другим существенным условием данного договора является цена. В соответствии со ст. 778 ГК и содержащейся в ней отсылкой к ст. 709 ГК цена работ может определяться по общим правилам п. 3 ст. 424 ГК, т.е. не является существенным условием договора, поскольку в случае ее отсутствия возможно применение правила о цене, которая при сравнимых обстоятельствах взимается за аналогичные работы. Однако творческий характер НИОКР, уникальность проводимых исследований и разработок, исключающая возможность их повторения в другом договоре, указывают на то, что цена должна признаваться существенным условием договора на их выполнение. Косвенным подтверждением этого вывода служат также правила абз. 2 п. 3 ст. 1234 и абз. 2 п. 5 ст. 1235 ГК, в соответствии с которыми цена является существенным условием договора об отчуждении исключительного права и лицензионного договора, а правила п. 3 ст. 424 ГК здесь не применяются, поскольку результаты интеллектуальной деятельности носят творческий характер и обладают уникальностью, что исключает применение аналогии при определении цены возмездного договора об их использовании. Это в равной мере относится и к НИОКР.

Существенным условием договора на проведение НИР и ОКР является срок. Это объясняется тем, что заказчик, как правило, должен иметь представление о времени получения результатов соответствующих работ, поскольку чрезмерно длительный срок может лишить его заинтересованности в проведении работ. Длительность проведения работ зависит от сложности, объема, трудоемкости и ряда других факторов. Например, для НИР одним из главных факторов является проработанность того направления, в котором осуществляются научные исследования. На срок ОКР влияют сложность создаваемого образца, количество необходимых испытаний и доработок, которые требуются по результатам проведенных испытаний.

Кроме того, НИОКР характеризуются этапностью их проведения. В литературе выделяются следующие основные этапы научно-исследовательских работ:

1) подготовительный;

2) теоретическая разработка;

3) проектирование и изготовление макетов;

4) экспериментальная часть;

5) анализ и обобщение результатов;

6) научно-технический отчет <1>.

--------------------------------

<1> См.: Ринг М.П. Указ. соч. С. 103.

Опытно-конструкторские и технологические работы имеют схожие этапы. Разбивка работ на этапы позволяет заказчику осуществлять полноценный контроль за ходом работ.

3. Особенности договоров на выполнение НИОКР,

осуществляемых за счет бюджетных средств

НИОКР могут осуществляться путем непосредственного предоставления средств из федерального бюджета (например, путем выделения субсидий) либо путем размещения государственного заказа. В последнем случае к таким договорам применяются правила ст. ст. 763 - 768 ГК (в соответствии с ч. 2 ст. 778 ГК). Кроме того, на них распространяются положения Закона о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг. Это, в частности, означает, что договоры на проведение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ заключаются путем проведения торгов, за исключением случаев, предусмотренных данным Законом (ч. 2 ст. 10 Закона о госзаказах). Заключение договоров без проведения торгов возможно в случаях размещения заказа у единственного исполнителя в соответствии со ст. 55 Закона о госзаказах <1>.

--------------------------------

<1> Выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ по государственному оборонному заказу осуществляется в соответствии с Законом о государственном оборонном заказе.

В отдельных ситуациях учитываются и особенности рассматриваемых работ. Так, ч. 5 ст. 20 Закона о госзаказах установлено, что для подготовки к проведению конкурса, "в том числе в случае, если заказчик, уполномоченный орган не имеют возможности составить подробные спецификации товаров, определить характеристики работ (выполнение сложных научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ) или услуг в целях наиболее полного удовлетворения государственных или муниципальных нужд, заказчик, уполномоченный орган могут опубликовать в официальном печатном издании и разместить на официальном сайте сообщение о своей заинтересованности в проведении конкурса с указанием срока представления предложений о технических, технологических и качественных характеристиках товаров, работ, услуг". При этом представленные предложения могут учитываться при определении предмета конкурса.

При финансировании НИР и ОКР за счет средств федерального бюджета (независимо от способа такого финансирования) данные работы подлежат обязательному государственному учету, который включает в себя ведение баз данных заказчиков и единого реестра результатов научно-технической деятельности <1>.

--------------------------------

<1> См.: п. п. 1 и 3 Положения о государственном учете результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ гражданского назначения, выполняемых за счет средств федерального бюджета, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 4 мая 2005 г. N 284 (СЗ РФ. 2005. N 19. Ст. 1838). Он осуществляется Роснаукой (см. Приказ Минобрнауки России от 22 марта 2006 г. N 63 // Бюллетень Минобрнауки РФ. 2006. N 10).

4. Исполнение договоров на выполнение НИР и ОКР

Различие в степени творчества при проведении НИР и ОКР проявляется в принципах регулирования выполнения этих работ. НИР, подобно исполнению договора авторского заказа, должны быть осуществлены исполнителем лично. Привлечение к их выполнению третьих лиц может быть осуществлено исполнителем только с согласия заказчика (п. 1 ст. 770 ГК).

Напротив, при выполнении опытно-конструкторских и технологических работ исполнитель вправе, если иное не предусмотрено договором, привлекать к его исполнению третьих лиц. Это сближает договоры на выполнение ОКР с договорами подряда. Поэтому в п. 2 ст. 770 ГК установлено, что к отношениям исполнителя с третьими лицами при выполнении таких работ применяются правила о генеральном подрядчике и субподрядчике, предусмотренные ст. 706 ГК.

Для НИР закон не предусматривает применения правил о субподряде даже в том случае, если привлечение третьих лиц осуществляется с согласия заказчика. Следовательно, порядок регулирования отношений с третьим лицом, привлеченным к выполнению НИР, заказчику и исполнителю следует специально оговаривать в каждом конкретном случае.

Работы по договору должны быть выполнены надлежащим образом. Прежде всего это касается качества проводимых работ. Качество НИОКР складывается из многих параметров. Исполнитель должен осуществлять работы с использованием новейших научных методик, на основе полного и всестороннего изучения исходных данных, учета всех возможных факторов, которые могут повлиять на ход и результаты работ. Расчеты, осуществляемые исполнителем, должны быть точными, а выводы логичными, обоснованными и ясными по своему содержанию.

Исполнитель должен четко придерживаться технико-экономических параметров, предусмотренных техническим заданием. Это подразумевает, что результаты работ исполнителя, во-первых, должны быть технически осуществимы и экономически оправданны; во-вторых, они должны соответствовать требованиям заказчика, сформулированным в техническом задании; в-третьих, исполнитель должен стремиться к максимально возможной полезности своих результатов, т.е. сочетать высокий научный и технический уровень с минимальными затратами при максимальной экономической отдаче. При этом достижение указанных результатов не должно осуществляться в ущерб правам человека и гражданина, требованиям экологии и безопасности.

Надлежащее выполнение работ означает также соблюдение предусмотренного договором условия о сроке их выполнения (абз. 2 ст. 773 ГК).

Осуществление НИОКР может быть связано с необходимостью использования исполнителем результатов интеллектуальной деятельности, исключительные права на которые принадлежат третьим лицам. В этом случае он должен получить согласие заказчика на допустимость использования таких результатов и на условия приобретения прав на них (абз. 3 ст. 773 ГК), которые должны обеспечивать не только надлежащее проведение работ, но и последующее использование их результатов, достигнутых исполнителем с использованием "чужих" результатов интеллектуальной деятельности, причем как самим исполнителем, так и заказчиком, а возможно, и третьими лицами (если заказчик намерен в последующем передать им права на результаты работ). Несанкционированное использование исполнителем "чужих" результатов интеллектуальной деятельности не допускается, более того, он должен проявить заботу о том, чтобы полученные результаты работ не нарушали исключительных прав других лиц, и гарантировать заказчику "юридическую чистоту" полученных результатов с целью их дальнейшего использования (абз. 6 ст. 773 ГК).

При осуществлении НИОКР стороны (и прежде всего исполнитель) обязаны обеспечить конфиденциальность сведений, касающихся предмета договора, хода его исполнения и полученных результатов, если договором не предусмотрено иное (п. 1 ст. 771 ГК). Условие о конфиденциальности указанных сведений в совокупности с лежащей на каждой из сторон обязанностью согласовывать публикацию таких сведений с другой стороной (п. 2 ст. 771 ГК) является еще одним признаком отличия рассматриваемого договора от договора авторского заказа.

Создание исполнителем научного отчета о проделанной работе, являющегося произведением науки, приводит к возникновению у его автора (авторов) личного неимущественного права на его обнародование. Однако оно практически не может быть реализовано обычным способом в силу установленного ст. 771 ГК принципа конфиденциальности составляющих его сведений и вытекающей из этого необходимости согласования возможной публикации с другой стороной (заказчиком). Иной подход мог бы повлечь необоснованное существенное ущемление прав и интересов заказчика, для которого ценность представляют именно сведения, содержащиеся в научном отчете. Поэтому сохранение их конфиденциальности является существенным условием договорных обязательств по выполнению НИОКР.

5. Последствия невозможности дальнейшего выполнения работ

и творческой неудачи исполнителя

Важную особенность рассматриваемых договорных обязательств, обусловленную творческим характером деятельности исполнителя, составляет риск случайной невозможности их исполнения. В соответствии с п. 3 ст. 769 ГК, если иное не предусмотрено законом или договором, этот риск несет заказчик как экономически более сильная сторона.

При выполнении НИОКР исполнитель может прийти к отрицательному результату, когда в ходе работ обнаруживается невозможность по независящим от исполнителя обстоятельствам достигнуть тех результатов, которые планировались при заключении договора. Конечно, отрицательный результат тоже имеет значение, поскольку его получение способствует переориентации направления дальнейшей исследовательской работы. И чем быстрее это станет ясным, тем быстрее можно сделать из этого соответствующие выводы. Поэтому исполнитель обязан информировать заказчика об обнаруженной невозможности получить ожидаемые результаты (абз. 5 ст. 773 ГК).

Невозможность достижения ожидаемых результатов влечет досрочное расторжение договора. Однако последствия такого расторжения различаются для НИР и для ОКР. Применительно к НИР заказчик обязан оплатить исполнителю стоимость работ, проведенных до получения отрицательного результата, хотя и не свыше соответствующей части цены работ, указанной в договоре (ст. 775 ГК). Если же невозможность достижения ожидаемого результата (возникшая не по вине исполнителя) выявлена в ходе проведения опытно-конструкторских или технологических работ, то заказчик оплачивает исполнителю лишь понесенные затраты, а не всю стоимость работ (ст. 776 ГК).

Однако и при обнаружившейся невозможности достижения результата исполнитель обязан передать заказчику те результаты, которые он в итоге получил. При проведении НИР он в любом случае обязан составить отчет, в котором должны быть четко отражены проведенные работы, причины и обстоятельства получения отрицательного результата, а также представить достигнутые промежуточные результаты (в случае их наличия) и возможные предложения по дальнейшей научно-исследовательской деятельности соответствующего направления. Если же невозможность получения ожидаемого результата выявлена в ходе проведения опытно-конструкторских и технологических работ, исполнитель обязан предоставить заказчику информацию о применявшихся методах работ, использованных материалах, проведенных испытаниях, обстоятельствах выявленной невозможности достижения ожидаемого результата, иную необходимую информацию.

Помимо невозможности достижения результатов в ходе работ может быть выявлена нецелесообразность их продолжения. Например, такая ситуация возникает в том случае, когда достижение результата работ теоретически возможно, но исполнителя по каким-либо причинам постигла творческая неудача, которая может быть связана с выбором путей исследования или технического воплощения модели.

Творческая неудача не приводит к невозможности выполнения работ, но, как правило, освобождает исполнителя от ответственности, что объясняется именно творческим характером проводимой им работы. Но такое освобождение возможно только при отсутствии вины исполнителя, т.е. лишь в случае, когда он принял все меры к надлежащему выполнению работ и проявил заботливость и осмотрительность, которая от него требовалась, исходя из характера работ и условий договора. Исполнитель должен быть освобожден от ответственности в случае, когда выбор технологического или конструкторского решения был абсолютно обоснованным, наиболее оптимальным и учитывающим все имеющиеся в наличии исходные данные, однако привел к творческой неудаче, что, в свою очередь, создало ситуацию нецелесообразности продолжения работ. Поспешные, опрометчивые и необдуманные решения не могут быть оправданы творческим характером работы <1>; если они привели к нецелесообразности дальнейших работ по договору, они свидетельствуют о вине исполнителя и являются основанием его ответственности.

--------------------------------

<1> См.: Ринг М.П. Указ. соч. С. 180.

6. Порядок сдачи-приемки результатов НИОКР

В связи с тем что выполнение НИОКР осуществляется поэтапно, сдача-приемка результатов работ также может осуществляться поэтапно. Исполнитель должен уведомить заказчика о завершении соответствующего этапа работ и готовности осуществить сдачу-приемку его результатов. Приемка результатов работ осуществляется уполномоченными представителями заказчика или специально созданной заказчиком комиссией. По результатам работ подписывается акт, который служит основанием для оплаты соответствующего этапа работ.

При сдаче результатов НИР представители исполнителя должны защитить соответствующие результаты исследований, ответить на вопросы представителей заказчика, а в случае необходимости внести соответствующие коррективы в научно-технический отчет. При приемке НИР возможно также привлечение независимых экспертов.

При сдаче результатов опытно-конструкторских и технологических работ исполнитель представляет соответствующий опытный образец или разработанную технологию. Важным условием приемки в этом случае является наличие результатов соответствующих испытаний (заводских, лабораторных, стендовых). Если испытания выявили недостатки, они должны быть устранены в пределах общего срока выполнения работ.

С момента приемки результатов работ и подписания акта об этом стороны имеют право использовать результаты работ в пределах и на условиях, предусмотренных договором (п. 1 ст. 772 ГК). Если договором не установлено иное, исполнитель согласно п. 2 ст. 772 ГК вправе использовать полученные им результаты для собственных нужд. Если же результатам работ предоставляется правовая охрана как результатам интеллектуальной деятельности, то права заказчика и исполнителя на такие результаты определяются не в соответствии с положениями гл. 38 ГК, а в соответствии с положениями разд. VII ГК и зависят от режима соответствующего объекта. Например, сведения, которые представляют коммерческую ценность и которые заказчик хочет сохранить в тайне, подлежат охране как ноу-хау. А отношения по поводу технического решения, способного к охране в качестве изобретения и на которое заказчик намерен получить патент, будут регулироваться правилами гл. 72 ГК.

7. Нарушение договора и ответственность сторон

Главной особенностью ответственности по договорам на выполнение НИР и ОКР является ограниченный характер ответственности исполнителя. Он обязан возместить убытки, причиненные им заказчику, но в пределах стоимости работ, в которых выявлены недостатки, если только договором не предусмотрено, что они подлежат возмещению в пределах общей стоимости работ по договору (п. 2 ст. 777 ГК) <1>. Упущенная выгода подлежит возмещению только тогда, когда это прямо предусмотрено договором.

--------------------------------

<1> На неточность официального текста п. 2 ст. 777 ГК обратил внимание его фактический автор М.И. Брагинский (см.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002. С. 198).

Возмещение упущенной выгоды при проведении НИР представляется в принципе необоснованным исходя из характера этих работ, а также из существенной неопределенности доходов, которые могли бы быть получены заказчиком в случае их успешного завершения и использования. Поэтому применение данного положения возможно только в отношении результатов опытно-конструкторских и технологических работ, причем, очевидно, также далеко не всех.

Кроме того, исполнитель по договору о выполнении НИОКР несет ответственность только при наличии вины (п. 1 ст. 777 ГК), что связано с особенностями предмета данного договора и творческим характером работ. Но при этом исполнитель предполагается виновным и должен доказать отсутствие своей вины. Если это ему не удастся, он должен признаваться виновным в нарушении договора.

Недостатки выполненных работ, которые допущены по вине исполнителя, если они могут повлечь отступления от согласованных с заказчиком технико-экономических параметров, должны быть устранены исполнителем своими силами и за свой счет (абз. 4 ст. 773 ГК).

§ 2. Обязательства из договоров о создании

промышленного образца или селекционного достижения

1. Юридическая природа договоров о создании промышленного

образца или селекционного достижения

Договорные обязательства о создании промышленного образца или селекционного достижения (объектов "промышленной собственности") относятся к обязательствам по выполнению работ. Не случайно ГК говорит о "договоре, предметом которого является создание" названного результата творческой деятельности, и даже называет должника, на котором лежит обязанность создать его, подрядчиком (исполнителем) (п. 1 ст. 1296, п. 1 ст. 1372, п. 1 ст. 1431 ГК). Вместе с тем рассматриваемые обязательства отличаются от обычных отношений подряда и от обязательств по выполнению НИР и ОКР, составляя особую, самостоятельную группу (разновидность) обязательств по выполнению работ.

Если по договору подряда подрядчик обязуется осуществить работу с целью создания материального объекта или, точнее, достижения определенного материального результата (строительство дома, пошив костюма и т.д.), то целью (основанием) договора заказа является создание нематериального результата. Полученный вследствие исполнения такого договора материальный объект (изделие, племенной материал) представляет собой не более чем носитель, объективную форму созданного нематериального результата. Различие в цели обязательства предопределяет и отличия в условиях договора. По-разному, в частности, в рассматриваемых обязательствах решаются вопросы сроков, оплаты и качества работ. Другое дело, что по договору подряда может предусматриваться создание не только материального объекта, но и результата творческой деятельности, заключенного в этом объекте.

Договор на выполнение НИР и ОКР направлен на проведение научных исследований либо разработку образца нового изделия, конструкторской документации на него или новой технологии (п. 1 ст. 769 ГК), а не на создание конкретного охраноспособного результата творческой деятельности. Заказчик в этом случае оплачивает сами работы (в том числе при обнаружившейся невозможности достижения предполагавшегося результата не по вине исполнителя), а их результат имеет значение как форма фиксации проведенных работ. Но одним из результатов таких работ может стать и создание исполнителем определенных объектов "промышленной собственности", тем более что творческий характер его деятельности, особенно при проведении НИР, предполагается.

Договором на проведение НИР и ОКР может прямо предусматриваться создание конкретного результата творческой деятельности. В этом случае обязательства по созданию объекта "промышленной собственности" возникают на основании смешанного договора (на НИР и ОКР и договора заказа на его создание). В такой ситуации обязательства по созданию результата творческой деятельности регулируются положениями о соответствующих договорах с учетом особенностей, предусмотренных в части четвертой ГК.

К договорным обязательствам по созданию объектов "промышленной собственности" следует отнести и обязательства по созданию соответствующих служебных результатов творческой деятельности по заданию работодателя.

2. Договоры заказа на создание промышленного образца

или селекционного достижения

По своей юридической природе договоры заказа на создание промышленного образца или селекционного достижения относятся к числу консенсуальных, взаимных (двусторонних) и возмездных. Их сторонами являются заказчик и подрядчик (исполнитель).

Предметом рассматриваемого "договора заказа" является создание соответствующего результата творческой деятельности в соответствии с требованиями заказчика.

Такие требования могут быть сформулированы различно. Например, при создании промышленного образца заказчиком могут быть предъявлены определенные требования к эргономичности. При создании облика нового автомобиля автопроизводитель (заказчик) может предъявить требования к "узнаваемости" своей марки (какие-то линии кузова, форма блок-фар и т.д.). При выводе нового сорта сельскохозяйственного растения могут быть предъявлены требования к его урожайности, морозоустойчивости и др. Но в любом случае данные отношения предполагают, что творческая деятельность осуществляется в рамках требований, предъявляемых заказчиком.

При этом заказчик, как правило, стремится не только к тому, чтобы был создан результат, но и к приобретению исключительного права на него. В то же время получение заказчиком исключительного права на создаваемый результат или права использования соответствующего результата не является обязательным условием такого договора. Этим он отличается от договоров по распоряжению исключительным правом на результат творческой деятельности (§ 3, 4 настоящей главы).

Отсутствие в момент заключения договора результата творческой деятельности предполагает наличие еще одного права, которое по общему правилу принадлежит заказчику, - права на получение патента. Оно не входит в содержание исключительного права, поскольку соответствующий объект промышленной собственности еще не получил правовую охрану (которая возникает с момента его регистрации и выдачи патента). Право на получение патента представляет собой особое интеллектуальное право, которое в соответствии со ст. 1226 ГК относится к категории иных интеллектуальных прав. Данное право служит защите интересов разработчика объекта промышленной собственности и способствует обороту данного объекта еще на той стадии, когда результат творческой деятельности уже создан, но в силу отсутствия его регистрации не получил правовой охраны.

Как и в случае с исключительным правом, правило о передаче права на получение патента заказчику носит диспозитивный характер: договором может предусматриваться сохранение его за подрядчиком (исполнителем).

Специфика данного договора проявляется также в том, что одновременно с наличием исключительного права у одной из сторон договора закон закрепляет право на использование промышленного образца или селекционного достижения на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии за другой стороной в течение всего срока действия патента.

В связи с этим между сторонами возникает целый комплекс правоотношений с возможностью заключения различных договоров. Так, в ситуации, когда стороны договариваются о передаче исключительного права и права на получение патента заказчику, последний на основании заключенного и исполненного договора (после создания и передачи ему соответствующего результата) осуществляет регистрацию нового объекта и получает патент. После получения патента стороны заключают лицензионный договор, в соответствии с которым подрядчик (исполнитель) получает право использования созданного им результата на условиях простой (неисключительной) лицензии. Аналогичная ситуация имеет место, когда исключительное право и право на получение патента остаются за подрядчиком (исполнителем).

Заключение отдельного лицензионного договора, не обязательное при предоставлении права использования селекционного достижения, требуется в случае с промышленным образцом, учитывая необходимость регистрации такого договора в соответствии со ст. 1369 ГК. Регистрация первоначального договора здесь невозможна, поскольку распорядиться исключительным правом можно только при наличии патента на объект промышленной собственности. Но и в ситуации с селекционным достижением как минимум целесообразно отдельное дополнительное соглашение, в котором будут указаны данные о состоявшейся регистрации и выданном патенте, поскольку именно эти данные дают четкий ответ на вопрос о том, что же представляет собой объект, право использования которого предоставляется.

При этом указанная схема простой лицензии обязательна только для случая, когда исключительное право принадлежит подрядчику (исполнителю) (п. 3 ст. 1372, п. 3 ст. 1431 ГК). В ситуации, когда исключительное право принадлежит заказчику, договором может быть предусмотрено отсутствие каких-либо прав на объект промышленной собственности у подрядчика (исполнителя). Кроме того, если в случае с селекционным достижением договором может быть предусмотрена выдача подрядчику (исполнителю) лицензии другого вида (п. 2 ст. 1431 ГК), то применительно к промышленному образцу такое исключено (п. 2 ст. 1372 ГК).

В случае уклонения правообладателя от заключения лицензионного договора потенциальный лицензиат вправе требовать заключения договора в судебном порядке.

3. Договорные отношения при создании служебных объектов

"промышленной собственности"

Объект "промышленной собственности" может быть создан работником, т.е. гражданином, состоящим в трудовых отношениях с работодателем (обеспечивающим его необходимым оборудованием и материалами, а также выплачивающим зарплату). В этом случае создание указанного объекта возможно в юридически различных ситуациях: при исполнении работником своих трудовых обязанностей (функций); при выполнении конкретного задания работодателя; по собственной инициативе (с использованием материальных и финансовых ресурсов работодателя). Во всех этих случаях возникают различные гражданско-правовые договорные отношения, связанные с созданием и (или) использованием соответствующих результатов творческой деятельности.

Следует иметь в виду, что служебным объектом промышленной собственности признается такой результат творческой деятельности работника, который создан им не только в порядке выполнения своих трудовых обязанностей, но и по конкретному заданию работодателя, которое может выходить за рамки его обычных трудовых (служебных) обязанностей. Оно не связано с изменением трудового договора, ибо имеет гражданско-правовую природу и становится основанием для возникновения гражданско-правовых отношений между автором (работником) и работодателем.

Это расширяет возможности работодателя по признанию соответствующих объектов служебными: п. 3 ст. 1370 и п. 3 ст. 1430 ГК прямо устанавливают, что исключительное право и право на получение патента принадлежат работодателю, если трудовым или иным договором не предусмотрено иное. В данном случае под иным договором понимается гражданско-правовой договор. Однако в результате выполнения работником конкретного задания (иногда называемого заказом) работодателя возникает результат творческой деятельности, правовой режим которого определяется нормами о служебном объекте "промышленной собственности", а не об объекте, созданном по "договору заказа" (ст. ст. 1372 и 1431 ГК).

Вместе с тем гражданско-правовым договором могут регулироваться отношения по использованию служебного объекта промышленной собственности, созданного работником в порядке выполнения своих трудовых обязанностей.

При этом еще до начала использования служебного объекта между работодателем и работником возникают гражданско-правовые отношения, предусмотренные законом в связи с фактом создания последним служебного объекта. Работник должен уведомить работодателя о создании соответствующего объекта. С момента уведомления начинается процедура по получению патента на созданный объект. Кроме того, трудовым договором или гражданско-правовым договором, заключенным в связи с конкретным заданием работодателя, может быть предусмотрено вознаграждение (премия) работника за сам факт создания служебного объекта.

Работодателю предоставлены три возможности определения "юридической судьбы" служебного объекта: подать заявку на получение патента, передать право на получение патента другому лицу либо сообщить работнику о сохранении информации в тайне, т.е. о введении в отношении созданного объекта режима ноу-хау. Принятие им одного из перечисленных решений приводит к возникновению у автора (работника) права на вознаграждение за использование созданного объекта. Размер и порядок выплаты такого вознаграждения определяются соглашением сторон, достигнутым либо до создания объекта (например, в связи с конкретным заданием работодателя), либо после его создания. При государственной регистрации служебного объекта или передачи прав на него другому лицу работодатель должен обеспечить соблюдение личных неимущественных прав работника-автора. В частности, это означает необходимость регистрации служебного селекционного достижения с наименованием, которое было дано ему автором селекционного достижения или присвоено с его согласия (п. 3 ст. 1419 ГК) <1>.

--------------------------------

<1> Наименование селекционного достижения играет важную роль, поскольку прямо или косвенно дает нужную информацию о его признаках и свойствах.

Вместе с тем для определения судьбы служебного объекта работодателю предоставляется четырехмесячный срок с момента уведомления его работником о создании такого объекта. Если в течение этого времени работодатель не примет соответствующего решения, его права в отношении служебного объекта прекращаются, а право на получение патента принадлежит работнику (абз. 2 п. 4 ст. 1370, абз. 2 п. 4 ст. 1430 ГК) <1>. Следовательно, данный срок является пресекательным. За работодателем в этом случае сохраняется лишь возможность использовать служебный объект на условиях возмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия патента, выданного работнику. При этом работодатель вправе требовать заключения лицензионного договора со своим работником (автором), являющимся патентообладателем.

--------------------------------

<1> При этом работник не получает таких же возможностей по определению "юридической судьбы" служебного объекта, как работодатель: у него возникает лишь право на получение патента, причем неотчуждаемое. После получения патента на служебный объект ничто не препятствует работнику как правообладателю заключать договоры о распоряжении своим исключительным правом на данный объект (разумеется, при сохранении за работодателем возмездной неисключительной лицензии).

Автор как работник, имеющий доступ к финансовым и материальным ресурсам работодателя, может использовать их для создания объекта промышленной собственности, но не в порядке выполнения трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, а по собственной инициативе. В таком случае созданный им объект не является ни служебным объектом, ни объектом, созданным по заказу, и именно работник, а не работодатель приобретает право на получение патента и исключительное право в отношении результата своего творчества. Работодатель же в этом случае может требовать предоставления ему простой (неисключительной) лицензии или возмещения расходов, понесенных им в связи с использованием его имущества для создания такого объекта промышленной собственности. В случае если работодатель намерен получить лицензию, она считается безвозмездной и предоставляется на весь срок действия исключительного права (патента). Таким образом, признавая за работником возможность использования в этих целях средств и ресурсов работодателя, закон способствует всемерному развитию творческой деятельности граждан, одновременно соблюдая интересы работодателя.

§ 3. Обязательства из договоров о распоряжении

исключительным правом на объект "промышленной собственности"

1. Договор об отчуждении исключительного права

на изобретение, полезную модель или промышленный образец

(договор об отчуждении патента)

Договоры об отчуждении патента в экономическом смысле оформляют "продажу изобретений", которая может иметь место как на стадии запатентованного (технически применимого) изобретения, так и на стадии внедренного (промышленно освоенного) изобретения <1>. Заключение договора об отчуждении патента больше характерно для первой стадии, а на стадии промышленно освоенного изобретения распоряжение исключительным правом на него обычно осуществляется путем выдачи лицензий. Договор об отчуждении патента всегда связан с определенным риском, поскольку в момент его заключения невозможно точно установить ту экономическую ценность, которую имеет охраняемый патентом объект промышленной собственности, особенно когда речь идет о еще не внедренном объекте. Это связано с тем, что расходы на внедрение изобретения или полезной модели <2> могут быть весьма велики и даже "неподъемны" для правообладателя. Последний может посчитать такие расходы не соответствующими той отдаче, которую он может получить в результате налаживания производства изделий с использованием запатентованного изобретения или полезной модели.

--------------------------------

<1> См.: Иванов И.Д., Сергеев Ю.А. Патенты и лицензии в международных экономических отношениях. М., 1966. С. 80.

<2> Под внедрением понимается непосредственное использование объекта промышленной собственности (применение способа, изготовление продукта и т.д.), хотя понятие "использование", конечно, шире, чем "внедрение" (см., например: Рясенцев В.А. Советское изобретательское право. М., 1976. С. 49).

С другой стороны, приобретатель патента, заключая рассматриваемый договор, экономит деньги и время на научные разработки, необходимые для создания изобретения или полезной модели, и становится полноправным правообладателем, не зависящим от контроля со стороны другого лица, как это имеет место в случае с лицензиатом. Все это создает экономические предпосылки для заключения договора об отчуждении патента. Безусловно, правообладатель может пойти и по пути выдачи лицензий. Однако в этом случае на него лягут дополнительные обязанности (например, поддержка патента), да и плата за отчуждение патента выше лицензионных платежей.

По договору об отчуждении исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец (договор об отчуждении патента) одна сторона (патентообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на соответствующий результат интеллектуальной деятельности в полном объеме другой стороне - приобретателю исключительного права (приобретателю патента) (ст. 1365 ГК).

Договор об отчуждении патента является двусторонним и возмездным. Он заключается в письменной форме и подлежит государственной регистрации в Роспатенте (ст. 1369 ГК), который проверяет условия договора <1>.

--------------------------------

<1> См.: п. 21 Правил регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для электронно-вычислительных машин и базу данных, утвержденных Приказом Роспатента от 29 апреля 2003 г. N 64 (БНА. 1999. N 13; с послед. изм.) и применяемых в части, не противоречащей части четвертой ГК (далее - Правила регистрации договоров).

Размер вознаграждения первоначального патентообладателя за уступаемое право зависит от многих факторов: степени освоенности объекта, ожидаемого экономического эффекта от его внедрения, широты сферы применения, имеющихся на рынке аналогов и т.д. Но поскольку приобретение исключительного права на эти объекты "промышленной собственности" всегда связано с риском, не исключено, что размер вознаграждения по договору может оказаться непропорциональным доходам, полученным от внедрения соответствующего объекта.

Передача исключительного права как основная обязанность патентообладателя предполагает выполнение им комплекса условий договора об отчуждении патента. Во-первых, патентообладатель, как правило, должен передать соответствующие материалы и документы, раскрывающие содержание изобретения (полезной модели). В отношении промышленного образца договор об отчуждении патента также нельзя признать исполненным без передачи документов, из которых можно четко и недвусмысленно установить художественно-конструкторское решение. При этом речь идет не об одном документе, а о большом количестве различных чертежей, схем, моделей и т.д.

Во-вторых, патентообладатель должен проинформировать приобретателя о наличии права преждепользования на объект, выданных ранее лицензиях и предоставить соответствующие документы об этом. Ведь приобретатель исключительного права становится обязанным по ранее заключенным лицензионным договорам и в связи с их исполнением должен получить исчерпывающую информацию и всю необходимую документацию. Особое значение при этом имеет наличие ранее заключенного патентообладателем договора о предоставлении исключительной лицензии. Неуведомление приобретателя о наличии такого договора становится основанием для одностороннего расторжения договора об отчуждении патента и возмещения убытков, поскольку исключительная лицензия может вообще лишить смысла приобретение патента.

В-третьих, если объект промышленной собственности, исключительное право на который передается по договору, не является самодостаточным, т.е. для его промышленного освоения необходимо использование других объектов (изобретений, полезных моделей), права на которые также принадлежат патентообладателю, последний, как правило, должен предоставить приобретателю соответствующие права по использованию этих объектов.

Патентообладатель отвечает за действительность соответствующего исключительного права, т.е. за то, что охраняемый объект "промышленной собственности" действительно существует, зарегистрирован и, следовательно, технически реализуем. Но патентообладатель не отвечает за экономическую ценность объекта. В частности, он не может отвечать за то, что затратность внедрения изобретения во многом лишает целесообразности его использование.

Патентообладатель несет ответственность за невыполнение указанных выше обязанностей. Так, если он утаил информацию о наличии права преждепользования, приобретатель вправе предъявить к нему иск о возмещении связанных с этим убытков, уменьшении вознаграждения, уплаченного (или подлежащего уплате) по договору, а также вправе потребовать расторжения договора.

Основной обязанностью приобретателя является надлежащая оплата приобретенного им исключительного права на объект "промышленной собственности".

Договор об отчуждении патента на изобретение может заключаться путем публичного предложения (ст. 1366 ГК) <1>. Заявление о таком предложении может быть подано при подаче заявки на выдачу патента на изобретение только заявителем, являющимся автором. В этом случае он освобождается от уплаты патентных пошлин (эта обязанность возлагается на приобретателя патента), а договор заключается с любым гражданином или юридическим лицом, первым изъявившим желание на это и уведомившим патентообладателя и Роспатент.

--------------------------------

<1> Не допускается публичное предложение заключить договор об отчуждении патента в отношении секретного изобретения.

Договор об отчуждении патента в рассматриваемой ситуации заключается на условиях, "соответствующих установившейся практике". Это не значит, что в договоре, заключаемом на основании публичного предложения, не должны быть указаны все существенные условия, в том числе и условия о размере вознаграждения или порядке его определения. Закон лишь указывает, на что могут опираться стороны при согласовании условий заключаемого договора с учетом особого порядка его заключения. Это важно и в случае передачи возникшего между сторонами спора в суд, который также будет принимать во внимание соответствующую практику.

Вместе с тем данное указание не дает возможности для решения всех вопросов, связанных с определением условий договора об отчуждении патента. Ведь изобретение как результат творческой деятельности всегда индивидуально и к тому же отличается принципиальной новизной, а эффект от его внедрения, сроки окупаемости, величина необходимых на внедрение расходов должны учитываться в каждом конкретном случае, что исключает широкую возможность использования "установившейся практики". Поэтому и при заключении договора путем публичного предложения необходимо согласование сторонами его условий.

Если никто не отозвался на публичное предложение, оно может быть отозвано заявителем по истечении двух лет со дня публикации сведений о выдаче патента на изобретение. В этом случае патентообладатель должен уплатить все пошлины, от которых он был освобожден.

2. Понятие и содержание лицензионного договора о

предоставлении права использования изобретения,

полезной модели или промышленного образца

Лицензионные договоры об использовании объектов "промышленной собственности", как правило, заключаются в отношении уже внедренных объектов. Лицензия на изобретение или полезную модель выгодна как лицензиару, который расширяет свой рынок сбыта (что особенно важно при продаже лицензии за границу) и получает дополнительный доход в виде лицензионных платежей, так и лицензиату, который экономит время и деньги на осуществление собственных разработок.

По лицензионному договору одна сторона - патентообладатель (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) удостоверенное патентом право использования изобретения, полезной модели или промышленного образца в установленных договором пределах (ст. 1367 ГК).

Лицензионный договор, как и договор об отчуждении патента, подлежит государственной регистрации в Роспатенте. Обычно он является возмездным.

К существенным условиям лицензионного договора относятся:

- вид лицензии (исключительная или неисключительная);

- способы и порядок использования изобретения, полезной модели или промышленного образца;

- порядок исчисления и уплаты лицензионных платежей;

- срок лицензионного договора;

- другие обязанности и взаимные гарантии сторон, связанные с предоставлением и осуществлением права использования.

В лицензионном договоре должны быть четко определены границы использования объекта промышленной собственности. В соответствии с п. 2 ст. 1358 ГК перечень способов, которыми могут быть использованы изобретение, полезная модель и промышленный образец, не носит исчерпывающий характер. Поэтому лицензиату в договоре может быть предоставлено право использования соответствующего объекта как указанными в законе, так и иными не противоречащими закону способами.

Если лицензиату по договору предоставлена исключительная лицензия, в договор включаются некоторые условия, характерные для договора об отчуждении патента. Так, лицензиар обязан сообщить лицензиату о существовании права преждепользования, а также обо всех ранее выданных на объект лицензиях. Ведь в отличие от лицензиата, действующего на основе неисключительной лицензии и осознающего, что подобные лицензии могут быть выданы другим лицам, при получении исключительной лицензии лицензиат стремится занять монопольное положение в отношении использования соответствующего объекта "промышленной собственности", поэтому наличие права преждепользования, а равно ранее выданных лицензий существенно затрагивает его интересы. В связи с этим лицензиар по договору об исключительной лицензии несет ответственность за непредоставление указанной информации лицензиату.

Расчет лицензионных платежей по договору зависит от ряда факторов, среди которых можно, в частности, выделить:

- характер лицензии (исключительная или неисключительная);

- объем права использования (предоставляется лицензия на изготовление товара и (или) на предложение к продаже и продажу);

- степень промышленного освоения (от этого могут зависеть расходы лицензиата по "налаживанию" промышленного использования, а также сроки окупаемости);

- изменение положения лицензиата на соответствующем товарном рынке в результате применения изобретения, полезной модели или промышленного образца (увеличение доли продукции лицензиата на рынке, получаемые конкурентные преимущества и т.д.);

- передачу наряду с лицензией других разработок (ноу-хау) лицензиара

- и многие другие обстоятельства <1>.

--------------------------------

<1> Такое большое количество и разнообразие факторов, влияющих на определение размера лицензионных платежей, заставляет усомниться в возможности расчета стоимости лицензии по твердой формуле. Ведь учету подлежит "не только обсчет отдельных факторов, но и определение их взаимосвязей" (Штумпф Г. Лицензионный договор. М., 1988. С. 81).

Срок действия лицензионного договора не должен превышать срок действия патента. Если срок действия не указан, то действует общее положение о пятилетнем сроке (п. 4 ст. 1235 ГК).

Условиями лицензионного договора являются также взаимные гарантии сторон. Лицензиар должен гарантировать лицензиату наличие у него права на патент, действительность такого права и обеспечивать поддержание патента в силе в течение действия лицензионного договора. Лицензиат со своей стороны обязан предоставить гарантии, связанные с использованием изобретения или полезной модели <1>. Если по лицензионному договору лицензиату передается также ноу-хау лицензиара, он должен гарантировать сохранение конфиденциальности таких сведений (установление режима коммерческой тайны) и несет за это ответственность.

--------------------------------

<1> На практике заключение лицензионного договора может стать способом разрешения патентного спора, "особенно если спор затрагивает объем патентной формулы" (Штумпф Г. Указ. соч. С. 28). Не исключено, что лицензиат через какое-то время после заключения лицензионного договора может вернуться к идее оспаривания выданного лицензиару патента и потребовать признания патента недействительным (п. 2 ст. 1398 ГК), тем более что отказ от этого права не предусмотрен законом и не может быть установлен в договоре. При этом в действиях лицензиата могут оказаться признаки злоупотребления правом.

Лицензионный договор может быть заключен в порядке предоставления открытой лицензии (ст. 1368 ГК). В этом случае патентообладатель через Роспатент публикует условия лицензии, на которых он обязуется заключить договор с каждым отозвавшимся лицом. При подаче заявления об открытой лицензии патентные пошлины за поддержание патента уменьшаются в два раза (абз. 2 п. 1 ст. 1368 ГК). Однако, подав заявление об открытой лицензии, патентообладатель не может в дальнейшем отказаться от этого способа заключения лицензионного договора в течение всего срока действия патента. Только если в течение двух лет со дня публикации сведений об открытой лицензии правообладатель не получил ни одного письменного предложения о заключении лицензионного договора, он может подать ходатайство об отзыве своего заявления (п. 2 ст. 1368 ГК). Кроме того, он вправе уступить свой патент другому лицу.

Лицензионным договором может быть предусмотрено заключение лицензиатом сублицензионных договоров. Такое условие является обычным при предоставлении исключительной лицензии, хотя возможно и при предоставлении простой лицензии.

Сублицензиат получает возможность использовать соответствующий объект "промышленной собственности" в пределах прав, предоставленных лицензиату. Срок сублицензионного договора также ограничен сроком основного лицензионного договора (п. 3 ст. 1238 ГК). При предоставлении лицензиату права на выдачу сублицензий в договор включаются условия об информировании лицензиара о выданных лицензиатом сублицензиях с указанием условий таких лицензий и предоставлением копий соответствующих сублицензионных договоров. Помимо этого лицензиар вправе претендовать на часть платежей, получаемых лицензиатом по выданным сублицензиям.

3. Исполнение лицензионного договора о предоставлении права

использования изобретения, полезной модели

или промышленного образца

По лицензионному договору лицензиар получает право контроля за использованием лицензиатом объекта промышленной собственности. Такое право обусловлено тем, что лицензиат выпускает продукцию под товарным знаком или иным обозначением лицензиара. Поэтому контроль за качеством выпускаемой продукции, выполняемых работ или оказываемых услуг становится способом поддержания лицензиаром своей деловой репутации. Кроме того, качество влияет на покупательную способность товаров, работ, услуг, от чего зависят доходы лицензиара (в виде получаемых по договору лицензионных платежей).

Лицензии, по которым предоставляется право изготовления товара, могут предусматривать условие о поставке лицензиаром оборудования, узлов, продукции и других вещей, необходимых лицензиату для налаживания производства. При этом лицензиат может получить право закупать необходимое ему оборудование у лицензиара, получая при этом какие-либо преимущества (например, по более низкой цене, чем обычные покупатели). Кроме того, в договор может включаться обязанность лицензиата в связи с использованием полученной лицензии приобретать узлы и агрегаты, производимые лицензиаром, с целью обеспечения качества производимой по лицензии продукции.

В условиях стремительного технологического развития важное значение для лицензиата приобретает возможность использовать улучшения изобретения или полезной модели, полученные лицензиаром после заключения договора. В связи с этим в лицензионный договор включается обязанность лицензиара информировать лицензиата о произведенных улучшениях соответствующего объекта "промышленной собственности" и предоставлять лицензиату право их использования на предусмотренных договором условиях (дополнительные платежи, особый порядок использования и т.д.).